Вопрос № 44127: Ситуация следующая:
1. Акционер владеет 20% акций ОАО, акции находятся в залоге. Согласно залоговому распоряжению залогодержатель голосует на ОСА. ОАО провело годовое ОСА. В ходе подготовки к ОСА были допущены нарушения. Кто вправе оспаривать реш...Вопрос № 44189: Здравствуйте, скажите, пожалуйста, как мне заключить договор на строительство гаража между физ лицами. Какой договор здесь следует применять и какой порядок оплаты, а главное не нарушу ли налогового законодательства. и второй
вариант- если подрядчико...
Вопрос № 44.127
Ситуация следующая:
1. Акционер владеет 20% акций ОАО, акции находятся в залоге. Согласно залоговому распоряжению залогодержатель голосует на ОСА. ОАО провело годовое ОСА. В ходе подготовки к ОСА были допущены нарушения. Кто вправе оспаривать решения ОСА - акционер, который не голосовал, но владеет акциями, или залогодержатель - который голосовал, но не является акционером.
2. Если в договоре залога не прописано, что залогодержатель вправе голосовать на ОСА или даже обратное (но это указано в залоговом распоряжении), можно ли на основании этого оспорить решения ОСА (залогодержатель голосовал не имея на это прав)?.
Отправлен: 24.05.2006, 20:15
Вопрос задал: Karriego (статус: Посетитель)
Всего ответов: 1 Мини-форум вопроса >>> (сообщений: 0)
Отвечает: before
Здравствуйте, Karriego!
Оба вопроса СУПЕРспорные. Дискуссия идет, прежде всего, в доктрине корпоративного права, и соответственно распространяется и на судебно-арбитражную практику. Я Вам выскажу свою позицию, постараюсь ее подкрепить материалами арбитражной практики; однако вместе с этим в каждой конкретной ситуации суд может решить вопрос иначе. Итак.
1. Согласно ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг" Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.
В соответствии со ст. 142 ГК РФ С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
Из этого следует, что залогодержатель не является обладалем права на участие в ОСА (ибо не является собственником бумаги), он голосует только как представитель акционера. Сказанное находит подтверждение в арбитражной практике. Так, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что в случае, когда предметом залога являются ценные бумаги, "ссылка суда на ст. 142 ГК РФ, согласно которой с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности, неправомерна": необходимо учитывать,
что ценные бумаги передаются в залог, а не в собственность; "поскольку залогодержатель не является приобретателем акций по договору залога и их отчуждения в пользу залогодержателя не произошло, к нему не перешли и права, удостоверяемые акциями" (Постановление Президиума ВАС РФ от 30 сентября 1997 г. № 2419/97 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 1. С. 58-60).
Поэтому верным представляется сделанное судом указание: "даже в случае включения в договор залога условий о предоставлении залогодержателю права пользоваться заложенной ценной бумагой залогодержатель может осуществлять это право только от имени, по поручению и в интересах лица, являющегося собственником ценной бумаги" (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15 ноября 2002 года по делу № А56-10621/02).
В соответствии с п. 7 ст. 49 Закона "Об АО" АКЦИОНЕР вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.
Залогодержатель, как мы выяснили, акционером не является, полномочия по обжалованию ему предоставлены не были.
Таким образом, оспорить решение ОСА вправе акционер (он и голосовал, но только через представителя - залогодержатель не может голосовать от своего имени) с учетом условий п. 7 ст. 49 Закона "Об АО".
2. Здесь возникает вопрос о добросовестности регистратора: как регистратор внес запись в реестр, если ему не предоставлен договор о залоге или данные в нем расходятся с данными в распоряжении? Ведь согласно п. 7.6.1 Положения о ведении реестра регистратору предоставляется договор о залоге + распоряжение.
На практике регистраторами предпочтение отдается данным в залоговом распоряжении.
Поскольку до участия был допущено лицо в соответствии с данными реестра и распоряжением собственника бумаг, то процедура проведения ОСА была соблюдена, в связи с чем представляется весьма спорной возможность оспаривания решения ОСА.
Если Ваши интересы были задеты существенно, в любом случае есть смысл обращения в суд за признанием решения ОСА недействительным, либо за взысканием убытков с залогодержателя, который голосовал против воли и интересов соственника (второе более вероятно).
С уважением, before.
Ответ отправил: before (статус: *Мастер-Эксперт)
Ответ отправлен: 25.05.2006, 05:01 Оценка за ответ: 5 Комментарий оценки: вери мерси, вы мне очень помогли, в очередной раз :))
Вопрос № 44.189
Здравствуйте, скажите, пожалуйста, как мне заключить договор на строительство гаража между физ лицами. Какой договор здесь следует применять и какой порядок оплаты, а главное не нарушу ли налогового законодательства. и второй вариант- если подрядчиком будет выступать иностранный гражданин без официально оформленных документов на право нахождения на территории РФ?
Анна
Отправлен: 25.05.2006, 12:09
Вопрос задала: Нюта (статус: Посетитель)
Всего ответов: 1 Мини-форум вопроса >>> (сообщений: 0)
Отвечает: before
Здравствуйте, Нюта!
1. Договор строительного подряда - регулируется параграфом 3 гл. 37 ГК РФ + субсидиарно (дополнительно) применяются общие положения о договоре подряда (параграф 1).
Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ (ст. 746 ГК РФ).
Таким образом, все вопросы оплаты Вы определяете сами в договоре. Обычно расчеты представляются в виде сметы. Смета содержит перечень подрядных работи их стоимость. В заключение определяется общая сумма. Подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов. Если сумма работ увеличилась, подрядчик обязан уведомить заказчика, в противном случае он лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных
работ и возмещения вызванных этим убытков (ст. 743 ГК РФ).
Смета является продолжением технической документации, которая должна соответствовать нормам градостороительного, экологического, земельного, санитарно-эмидемиологического, водного и иного законодательства. Поэтому закючению договора предшествует длительная подготовителная процедура, включающая в себя:
- получение прав на землю;
- составление проектно-сметной документации (проектирование постройки);
- согласование с государственными органами. Их количество зависит от категории земли и ее разрешнного использования и характера строительства и может включать: админстрация, пожарные, архитектура, санэпидемнадзор, экологи и др.
- получение разрешения на строительство.
При невыполнении этой процедуры объект превращается в самовоьную постройку (ст. 222 ГК РФ) и может быть снесен по решению суда за счет заказчика (встречающееся иногда мнение, что этим должен заниматься подрядчик представляется ошибочным).
После всего этого заключается договор подряда.
Что касается налогового законодательства, то, откровенно говоря, сложно увидеть те моменты, в которых оно может быть нарушено. если у Вас имеются какие-либо конкретные опасения, уточните, пожалуйста, вопрос.
В рамках данного подвопроса мы описали только основные моменты строительства. Эта процедура довольно дорогая, длительная и сложная, поэтому рекомендуем обратиться к специалистам.
2. В таком случае оба лица (и заказчик, и подрядчик) могут быть привлечены к административной ответственности:
- заказчик - Нарушение работодателем или заказчиком работ (услуг) правил привлечения и использования в Российской Федерации иностранных работников (ст. 18.10 КоАП РФ);
- подрядчик - нарушение режима пребывания в РФ (ст. 18.8 КоАП РФ).
P.S. После замечания:
1. В принципе заключение договора строительного подряда между физлицами возможно. ГК РФ в этой части специальных требований не содержит.
Особенности касаются законодательства о лицензировании:
Согласно ст. 17 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензия требуется для строительства зданий и сооружений, кроме сооружений сезонного и вспомогательного характера – для их строительства лицензия не нужна.
Чтобы ответить на вопрос, нужна ли она в Вашем случае, нужно знать, что представляет и себя гараж. Судебная практика относит к сооружениям сезонного и вспомогательного характера (для которых лицензия не требуется) парники, теплицы, летние павильоны, небольшие склады и подобные сооружения (см., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.04.2006 N А19-30452/05-21-Ф02-1403/06-С1 по делу N А19-30452/05-21).
Однако и это не влияет на вопрос относительно физлиц – лицензию может получить и физлицо, но со статусом предпринимателя.
Здесь же заметим, что требование о лицензировании строительства действует до 1 января 2007 года, после чего лицензия на строительство будет и вовсе не нужна.
2. Расчеты могут быть как наличным, так и безналичными – это значения не имеет. Однако в случае с предпринимателем расчеты производятся в безналичной форме (как правило – ст. 861 ГК РФ).
3. Договор будет принят судом, если не будет признан недействительным или незаключенным. Сейчас сказать об этой перспективе мы, разумеется, не можем.
С уважением, before.
Приложение:
Ответ отправил: before (статус: *Мастер-Эксперт)
Ответ отправлен: 27.05.2006, 11:19 Оценка за ответ: 3 Комментарий оценки: Здравствуйте, все понятно, но у меня основной вопрос - заключение договора между физическими лицами. Такое возможно? Оплата может быть наличными? Если что-то случится чя смогу с таким договором обратиться в суд?
