Предлагается признавать преступлением отмывание доходов, полученных путем уклонения от уплаты налогов и таможенных платежей
Росфинмониторинг разработал проект Федерального закона ''О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации'' (далее - Проект). С текстом данного документа можно ознакомиться на официальном сайте Минэкономразвития России. Большая часть поправок направлена на повышение прозрачности валютных операций, необходимой для пресечения отмывания доходов, полученных преступным путем. Также предлагается установить перечень оснований, при наличии которых банк сможет отказаться
от заключения или исполнения договора банковского счета. В статье рассмотрены основные поправки к законодательству о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, содержащиеся в Проекте.
Понятие легализации (отмывания) преступных доходов
Стоит отметить, что легализация (отмывание) преступных доходов является одной из серьезных проблем, которую пытается решить государство. С этой целью на практике реализуются положения соответствующих нормативных правовых актов, принятых как на международном, так и на национальном уровнях. В настоящее время основополагающим законодательным актом в рассматриваемой сфере является Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ). Именно в него Проектом предлагается внести важные изменения.
Согласно действующей редакции Закона N 115-ФЗ под легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступных путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступлений. В науке уголовного права последние определяются как предикатные преступления, то есть предшествующие легализации денежных средств. Иными словами, прежде чем установить факт отмывания доходов, необходимо доказать, что они были получены
в результате совершения предикатного преступления. Однако законодатель не все преступления относит к таковым. Например, предикатными преступлениями не могут быть невозвращение из-за границы иностранной валюты в крупном размере (ст. 193 УК РФ), уклонение от уплаты таможенных платежей (ст. 194 УК РФ), налоговые преступления (ст. ст. 198 - 199.2 УК РФ). Уголовная ответственность за отмывание денежных средств, полученных преступных путем, установлена в ст. ст. 174, 17!
4.1 УК РФ.
Обратим внимание, что в юридической науке к вопросу о включении или исключении указанных составов преступлений (в частности, налоговых) в понятие легализации сложилось два концептуальных подхода.
Согласно первому из них легализовать денежные средства, которые приобретены путем совершения преступлений, не отнесенных законодателем к числу предикатных, нельзя. Объясняется это следующим. В соответствии со ст. ст. 174, 174.1 УК РФ в результате совершения преступления денежные средства или иное имущество должны приобретаться, то есть увеличивать имущество виновного лица. Этого не происходит при совершении деяний, исключенных из круга преступлений, в отношении которых возможна легализация, ведь в результате
их совершения осуществляется преступное неуменьшение, сохранение прежних размеров имущества.
Сторонники второй точки зрения на поставленную проблему к числу предикатных преступлений относят и те категории преступлений, которые составляют исключения по действующему уголовному законодательству. В подтверждение данной позиции можно привести такие аргументы: при совершении преступлений, указанных в ст. ст. 193, 194, 198 - 199.2 УК РФ, виновное лицо также приобретает незаконный доход, только иным путем, нежели при совершении других предикатных преступлений. Например, при уклонении от уплаты налогов или
таможенных платежей происходит увеличение имущества преступника за счет тех средств, которые должны были поступить в доход государства. Иными словами, виновное лицо удерживает то, что ему не принадлежит.
Помимо этого, ратифицированные Россией международно-правовые акты предоставляют национальному законодателю возможность в определенных рамках самому решать, какие преступления должны рассматриваться в качестве предикатных для ст. ст. 174, 174.1 УК РФ, а какие - нет. Например, положения ст. 6 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (принята в г. Нью-Йорке 15.11.2000) устанавливают, что каждое государство в отношении криминализации отмывания доходов от преступлений должно стремиться
к регламентации самого широкого круга основных (предикатных) правонарушений. Следовательно, нет никаких препятствий к тому, чтобы в качестве предикатных рассматривать преступления, составы которых установлены в ст. ст. 193, 194, 198 - 199.2 УК РФ.
В настоящее время законодатель применяет первый из названных подходов. Однако разработчики Проекта в определении предикатных преступлений руководствуются вторым подходом, как наиболее отвечающим общественной опасности отмывания преступных доходов. Соответствующие изменения предполагается внести в уголовное законодательство (ст. ст. 174, 174.1 УК РФ).
При привлечении к уголовной ответственности за отмывание полученных преступным путем денежных средств или иного имущества имеет значение их размер. Квалифицированным составом признается отмывание преступных доходов в крупном размере. Проектом предлагается снизить сумму, которая будет считаться крупной, с 6 млн до 600 тыс. руб. При этом появится новый квалифицированный состав: совершение указанного деяния в особо крупном размере, который составит сумму, превышающую 6 млн руб.
Проект предусматривает, что к лицам, виновным в совершении операций (сделок) в целях легализации преступных доходов, будет возможно применить наряду с уголовным наказанием иную меру уголовно-правового характера - конфискацию имущества, полученного в результате совершения этого преступления.
Субъекты отношений по противодействию легализации преступных доходов
В целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с отмыванием преступных доходов, Закон N 115-ФЗ регулирует отношения российских, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также госорганов, контролирующих названные операции. В ст. 5 Закона N 115-ФЗ указаны те категории организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые распространяется действие данного Закона. Проектом
же предлагается расширить этот перечень за счет следующих субъектов:
- общества взаимного страхования;
- страховые брокеры;
- негосударственные пенсионные фонды, имеющие лицензию на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и страхованию;
- операторы связи, имеющие право самостоятельно оказывать услуги радиотелефонной подвижной связи.
В соответствии с Проектом в законодательстве о противодействии легализации преступных доходов появится понятие ''бенефициарный владелец''. Бенефициарный владелец - это физическое лицо, которое прямо или косвенно, самостоятельно или совместно со своими связанными (аффилированными) лицами имеет возможность определять действия (решения) клиента. Критерии отнесения лица к числу бенефициарных владельцев и требования к процедуре его идентификации будут установлены Правительством РФ, а для кредитных
организаций - Банком России по согласованию с ФСФР России и Росфинмониторингом.
Операции, подлежащие обязательному контролю
По действующему Закону N 115-ФЗ обязательному контролю подлежат операции с денежными средствами или иным имуществом, отвечающие одновременно двум критериям: количественному и качественному. Проектом предлагается первый из них оставить прежним: обязательный контроль будет проводиться в отношении операций на сумму, равную или превышающую 600 тыс. руб. либо эквивалентную ей в иностранной валюте. Что же касается качественного критерия, то его планируется изменить. Так, перечень операций, подлежащих обязательному
контролю, будет существенно расширен (подп. ''а'' п. 3 ст. 10 Проекта). Например, в него войдут:
- выдача микрофинансовой организацией займа в наличной форме на основании договора займа, а также возврат данного займа в наличной форме;
- зачисление (списание) денежных средств на счет (со счета) на основании договора финансовой аренды (лизинга);
- предоставление (получение) займа, процентная ставка по которому более чем в два раза ниже ставки рефинансирования на дату предоставления такого займа;
- предоставление и (или) получение денежных средств в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику).
Проект предлагает сделать контролируемыми денежные переводы, а также ряд операций по страхованию и перестрахованию на сумму 3 млн руб. либо эквивалентную ей сумму в иностранной валюте (подп. ''б'' п. 3 ст. 10 Проекта).
На сегодняшний день организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации преступных доходов разрабатывать правила внутреннего контроля, в соответствии с которыми необходимо документально фиксировать информацию, полученную в процессе реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер. Для документального фиксирования информации Законом N 115-ФЗ предусмотрены определенные основания. Хотя перечень этих оснований открытый,
Проект предлагает законодательно закрепить еще два основания. Так, организации будут обязаны фиксировать информацию о совершении операции (сделки) клиентом, в отношении которого Росфинмониторингом направлен или направлялся ранее письменный запрос. Также нужно будет фиксировать информацию в случае попытки совершения клиентом разовой операции, в отношении которой у работников организации возникают подозрения, что эта операция осуществляется в целях легализации преступных!
доходов.
Согласно Проекту для кредитных организаций правила внутреннего контроля, квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение таких правил, требования к идентификации клиентов, выгодоприобретателей будут определяться Банком России по согласованию не только с Росфинмониторингом, но и с ФСФР России.
Предполагается, что кредитным организациям будет запрещено открывать и вести счета (вклады) анонимных владельцев (то есть физических или юридических лиц, не предоставляющих документов, необходимых для их идентификации), как сейчас, а также владельцев, использующих фиктивные имена (псевдонимы).
При наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с легализацией доходов, полученных преступным путем, или с финансированием терроризма, Росфинмониторинг будет направлять соответствующую информацию и материалы не только в правоохранительные органы, но и в налоговые органы.
Право банка на отказ от заключения или исполнения договора банковского счета по основаниям, предусмотренным Законом N 115-ФЗ
Проектом предлагается предоставить банкам право отказаться от заключения или исполнения договора банковского счета в случаях, установленных Законом N 115-ФЗ в редакции Проекта. Соответствующие изменения в названный Закон, а также в Гражданский кодекс РФ содержатся в Проекте.
Основаниями для отказа кредитных организаций от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом могут стать обстоятельства, перечисленные в подп. ''д'' п. 4 ст. 10 Проекта (например, наличие в отношении физлица или организации обоснованных подозрений в том, что целью заключения договора является совершение операций для отмывания преступных доходов).
Отказаться от исполнения таких договоров банки вправе по определенным основаниям (например, осуществление клиентом операции, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, несоответствие операции видам деятельности организации, неоднократное совершение операций, характер которых дает основания полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля).
Критерии обоснованности подозрений в том, что операция совершается в целях легализации (отмывания) преступных доходов, будут устанавливаться Банком России по согласованию с Росфинмониторингом.
Об отказе от исполнения договора банковского счета клиенту направляется уведомление. По истечении месяца после этого договор банковского счета будет считаться расторгнутым. В течение этого месяца банк не сможет осуществлять операции по банковскому счету клиента. Исключение составят обязательные платежи в бюджет и операции, указанные в п. 3 ст. 859 ГК РФ в редакции Проекта.
