RusFAQ.ru: Гражданское право

/ ЮРИСПРУДЕНЦИЯ / Гражданское право / Гражданское право

Выпуск № 312
от 01.02.2006, 12:54

Вопрос № 34.148

Здравствуйте, уважаемые эксперты! При рассмотрении иска о пересмотре размера пенсии за выслугу лет (военный пенсионер) судом в иске было отказано на основании того, что в бюджете РФ нет денег для удовлетворения исковых требований. Что вы можете посоветовать - на что можно сослаться при составлении кассационной жалобы, чтобы отменить решение суда и направить дело на новое рассмотрение. И вообще, разве можно отказать в иске по такому основанию? Спасибо.

Отправлен: 26.01.2006, 13:51 Вопрос задал: Kroha (статус: Посетитель) Всего ответов: 2 Мини-форум вопроса >>> (сообщений: 0)

Отвечает: Narmer Здравствуйте, Kroha! Единственное что можно посоветовать - обосновывать кассационную жалобу нормами пенсионного законодательства, которые суд по существу проигнорировал и применил закон не подлежащий применению (ст. 363 Гражданского процессуального кодекса РФ). Чтобы ответить содержательнее необходимо ознакомиться с судебным решением. _____ Приложение: Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ Статья 362. Основания для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке 1. Основаниями для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке являются: 1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; 2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; 3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; 4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права. 2. Правильное по существу решение суда первой инстанции не может быть отменено по одним только формальным соображениям. Статья 363. Нарушение или неправильное применение норм материального права Нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными в случае, если: суд не применил закон, подлежащий применению; суд применил закон, не подлежащий применению; суд неправильно истолковал закон. --------- "Бог" и "Господь" - две большие разницы!

Ответ отправил: Narmer (статус: Студент) Отправлен: 27.01.2006, 13:46

Отвечает: before Здравствуйте, Kroha! К сожалению, что-то конкретное посоветовать очень сложно, поскольку для этого необходимо знать в частности, основания заявленного искового требования, хотя бы общие обстоятельства дела, а также ознакомиться с решением суда. Поскольку из Вашего вопроса просто невозможно определить применимое право, а потому нельзя изложить оснвоания кассационной жалобы. Вместе с тем необходимо учитывать следующее. Если законом предусмотрен юридический факт, наступление которого влечет изменение правоотношения (изменения размера пенсии) независимо от определенных условий, то судом не может быть сделан обратный вывод только на основании каких-то особенностей субъектов данных правоотношений. В частности, если законом установлено повышение размера пенсии при наступлении определнных условий, то отсутствие средств у ответчика, конечно, не может послужить основанием для отказа в иске. Иначе ни одно исковое требование не удовлетворялось бы: у ответчка никогда нет лишних денег, чтобы отдавать их истцу. Однако такой вывод, очевидно. противоречит основам правопорядка. Считаю, что судебное решение в Вашей ситуации обязательно должно быть обжаловано в кассации и, видимо, отменено по основанию неправильного применения норм материального права (возможно, что по основанию неправильного определения обстоятельств, имеющих значение для дела - ст. 362 ГПК РФ). Сказать что-то более конкретное, ввиду незнания обстоятельств дела, к сожалению, не представляется возможным. С уважением, before.

Ответ отправил: before (статус: Профессионал) Отправлен: 27.01.2006, 20:16 Оценка за ответ: 5 Комментарий оценки: Спасибо! Вы уловили суть вопроса.

Вопрос № 34.200

Здравствуйте, такой вопрос. Ребенку скоро получать паспорт, а у него свидетельство о рождении заламинировано. Ждут ли нас в связи с этим какие то сложности при получении паспорта.

Отправлен: 27.01.2006, 09:09 Вопрос задала: Oksana (статус: Посетитель) Всего ответов: 2 Мини-форум вопроса >>> (сообщений: 0)

Отвечает: before Здравствуйте, Oksana! Рекомендую с данным вопросом обратиться, прежде всего, в РОВД (ПВС), поскольку документы будут принимать они. В целом, особых требований к Свидетельству о рождении (в отличии от паспорта) законом не предъявляется. Поэтому, думаю, что проблем возникнуть не должно. Кроме того, РОВД в случае сомнений сможет сделать соответсвующий запрос в ЗАГС. Однако даже если РОВД откажет в принятии такого документа Вы всегда можете в ЗАГСе получить дубликат: эта процедура не очень сложна - свидетельство будет выдано в день обращения (ст. 9 ФЗ "Об актах гражданского состояния"), но придется уплатить госпошлину 100 руб. (ст. 333.26 НК РФ). С уважением, before.

Ответ отправил: before (статус: Профессионал) Отправлен: 27.01.2006, 19:24 Оценка за ответ: 5

Отвечает: Eviran Здравствуйте, Oksana! Полностью заламинированное свидетельство о рождении считается недействительным для выдачи паспорта. Так как при получении документа гражданина РФ на свидетельстве необходимо поставить штамп с данными паспорта. Если все же принято решение о ламинировании до достижения ребенком 14-летнего возраста, то необходимо оставить место для проставления штампов. Это может быть и оборотная (чистая) сторона свидетельства о рождении. Раз у Вас уже полностью заламинированное свидетельство, полагаю, что Вам придется выписывать дубликат в ЗАГСе. Или как советует коллега before - обратитесь заранее для консультации в свое отделение ПВС. С уважением, Eviran. --------- Знания-это набор фактов. Мудрость-это умение пользоваться знаниями.

Ответ отправила: Eviran (статус: Профессионал) Отправлен: 30.01.2006, 03:56 Оценка за ответ: 5

Вопрос № 34.213

Уважаемые эксперты подскажите, пожалуйста, ! Как оформить работника. Сначала, работник был оформлен в фирме «А» как основном месте работы, а фирме «Б» числился по совместительству. С 01.02.06 «А» и «Б» меняются местами. «Б» становиться основным, а «А» совместительством. Как эту манипуляцию оформить документально в приказах и трудовой книжке? Заранее спасибо большое за помощь!!!

Отправлен: 27.01.2006, 11:52 Вопрос задал: Kate045 (статус: Посетитель) Всего ответов: 1 Мини-форум вопроса >>> (сообщений: 0)

Отвечает: before Здравствуйте, Kate045! 1. Фирма А: Возможны два варианта: - увольнение по собственному желанию или по соглашению сторон. Издается обычный приказ, вносится обычная запись в трудовую с указанием основания увольнения. - увольнение в связи с переводом по п. 5 ст. 77 ТК РФ. В таком случае Б направляет пиьсмо А "Прошу уволить такого-т в порядке перевода...". А накладывает резолюцию "Не возражаю уволить такого-то в порядке перевода туда-то". На основании письма А издает приказ "Уволить такого-то по п. 5 ст. 77 ТК РФ впорядке перевода туда-то". В книжку вносится соответсвующая запись об увольнении в связи с переводом. При этом обязательной является ссылка на п. 5 ст. 77 Трудового кодекса (п. 5.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69). 2. Фирма А: наиболее правльным считается заключение нового трудового договора и расторжение по совместительству (на это указал, в частности, начальник Управления правового обеспечения Федеральной службы по труду и занятости И. И. Шкловец), хотя этот вопрос остается не бесспорным ввиду молчания ТК РФ. В частности, из-за недостатков расторжения (возможность установленя испытательного срока, ждать 6 месяцев для отпуска, выплата компенсации за неиспользованный отпуск) практикуется перевод на другую работу со внесением изменений в трудовой договор. Я Вам изложу оба варианта, но отмечу, что более безупречным остается первый вариант: - С работником прекращают трудовой договор на условиях совместительства и заключают новый трудовой договор уже по основному месту работы. При этом в качестве основания для увольнения можно использовать как специальные, так и общие правила. Специальным в данном случае будет порядок, прописанный в ст. 288 ТК РФ, где говорится об увольнении совместителя в связи с приемом на его должность основного работника. И Трудовой кодекс не ограничивает применение этой статьи совпадением совместителя и основного работника в одном лице. Общая норма - это ст. 77 ТК РФ. Основанием прекращения трудового договора в данном случае может быть как соглашение сторон (п. 1 ст. 77, ст. 78 ТК РФ), так и собственное желание (п. 3 ст. 77, ст. 80 ТК РФ). Прием на работу осуществляется на основании приказа (если примали в порядке перевода, то пишите "Принят в порядке перевода от такого-то"). Делается запись в трудовую о приеме на работу, только уже основную. Расторгается таже на основании приказа. - используют ст. 72 ТК РФ, которая разрешает перевод на другую постоянную работу в той же организации. Обратите внимание, что речь в статье идет именно о другой работе. Поэтому если сотруднику предлагают иную должность или меняется содержание обязанностей по отношению к работе по совместительству, то основная работа, на которую его переводят, будет считаться другой. Таким образом, совместитель может стать основным работником путем перевода в качестве основного работника на иную занимаемую должность. Оформляют этот перевод изменениями в трудовой договор. А для подстраховки перед подписанием изменений у сотрудника надо взять письменное заявление о переводе на основную работу. Затем работодатель издает приказ о переводе совместителя на основное место работы. В трудовую книжку вносится запись о таком переводе. Перевод не удастся в двух случаях: у работника нет записи в книжке о том, что он работает по совместительству (а такую запись вносит основной работодатель - ст. 66 ТК РФ) или если предлагаемая работа не является "другой". То есть если работник остается на прежней своей должности, в трудовом договоре и обязанностях ничего не меняется, то перевод не применим. Если запись о совместительстве в трудовой книжке имеется, то надо обратить внимание на следующее. При оформлении перевода в трудовую книжку вносят специальную запись следующего содержания: "Работа на условиях совместительства прекращена. Принят на работу на должность _________". Нужна она вот почему. При переводе в трудовую книжку вносят запись о приеме на работу в качестве основного работника. При этом трудовой договор с совместителем не прекращается, а лишь изменяется. Поэтому надо обозначить то, что обязанности по совместительству больше не выполняются. Иначе в дальнейшем в различных социальных органах (например, в собесе, Пенсионном фонде) могут потребовать, чтобы человек представил уточняющую справку о том, как он работал. Только как основной работник или же и как основной сотрудник, и как внутренний совместитель одновременно. Возможность внесения подобной записи, которая не предусмотрена в ТК РФ, дает ст. 66 ТК РФ. Согласно этой норме в точном соответствии с формулировками, предусмотренными федеральными законами, в трудовую книжку вносят лишь записи о прекращении трудового договора. А значит, при внесении записи о приеме возможны отступления. Хотя должны вас предупредить, что на практике чиновники крайне настороженно относятся к подобного рода "вольностям". - На практике иногда применяют также третью конструкцию (см. Приложение). Таким образом, если в действиях А в принципе особых сложностей нет, то при приеме на основную работу в Б довольно много неясностей, по причине того, что ТК РФ особо об этой проблеме ничего не говорит. Но я бы рекомендовал прекращать договор, то есть идти по первому варианту. С уважением, before. Приложение: Когда фактически другой работы у сотрудника не возникает и нельзя говорить о переводе в порядке ст. 72 ТК РФ. Тогда превращение совместителя в основного работника можно оформить дополнительным соглашением к трудовому договору (ст. 57 ТК РФ). Ведь совместительство - это одно из условий соглашения между работником и работодателем. И именно это условие изменится при переходе на основную работу в той же должности. Таким образом, когда работник из совместителя становится основным работником на той же должности, для изменения его статуса достаточно оформить допсоглашение к трудовому договору. И уже на основании этого допсоглашения можно издавать приказ о приеме данного сотрудника в организацию в качестве основного работника. Трудовая книжка оформляется так же, как и в предыдущем случае (должна быть строка о прекращении совместительства). При любом варианте действий важно учитывать некоторые моменты: 1. Что касается записи о совместительстве, то она вносится по месту основной работы (ст. 66 ТК РФ). Значит, указать эти сведения может только новый работодатель и только по желанию работника. Поэтому фирма А не может внести в книжку запись типа "Переведен на работу по совместительству". 2. Неправильное оформление трудовой книжки повлечет за собой неблагоприятные последствия и для сотрудника, и для работодателя. Поэтому нужно быть очень аккуратными. 3. Зачеркивать ошибочные записи в трудовой книжке нельзя. Исправления вносятся так. После последней записи нужно указать следующий порядковый номер и дату, а в графе 3 трудовой книжки указать: "Запись за номером... недействительна". После этого можно внести правильные сведения (п. 1.2 Инструкции).

Ответ отправил: before (статус: Профессионал) Отправлен: 27.01.2006, 20:16 Оценка за ответ: 5 Комментарий оценки: Огромное спасибо за развернутый и такой исчерпывающий ответ! И что еще не мало важно - оперативный!

© 2001-2006, Портал RusFAQ.ru, Россия, Москва. Идея, дизайн, программирование: Калашников О.А. Email: adm@rusfaq.ru, Тел.: +7 (926) 535-23-31 Авторские права | Реклама на портале

---

Subscribe.Ru Поддержка подписчиков Другие рассылки этой тематики Другие рассылки этого автора

Подписан адрес: Код этой рассылки: law.russia.advice.consult Архив рассылки

Отписаться Вебом Почтой Вспомнить пароль

---

В избранное