А.К. САРКИСОВ

Залог - один из основных способов обеспечения исполнения обязательств, в силу которого кредитор-залогодержатель имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество за изъятиями, установленными законодательными актами <*>.
--------------------------------
<*> См.: Большой юридический словарь. М., 1997. С. 216.

Основным источником залогового права в Российской Федерации является Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ). В нем залог определяется так: "Залог, наравне с неустойкой, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, задатком и иными способами, предусмотренными законодательством или договорами, может использоваться для обеспечения любого обязательства. Залог возникает в силу договора или на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств возникновения залога, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге" (п. 3 ст. 334).

Являясь одним из способов обеспечения исполнения обязательств, залог тем не менее занимает среди них особое место. Это обусловлено наличием таких явлений в деловой практике, как невыплата неустоек, невозврат банковских ссуд, неуплата штрафных санкций и т.п.

Перед другими способами обеспечения исполнения обязательств залог имеет ряд преимуществ:

- залог является вещным способом обеспечения обязательств, и, в силу этого, кредитор уже не зависит от личности должника или гаранта, так как исполнение обязательств обеспечивает вещь, а не личность;

- обеспеченное залогом обязательство удовлетворяется из стоимости заложенного имущества, как правило, преимущественно перед другими кредиторами;

- для должника стимулом надлежащего исполнения обязательств является опасность лишиться заложенного имущества или имущественных прав;

- несмотря на инфляцию, кредитор имеет возможность реально возместить все убытки, возникшие по вине должника, так как предметом залога может являться ценное и ликвидное имущество.

Среди залога различных видов имущества залог ценных бумаг, возможно, является наиболее сложным как практически, так и с теоретической точки зрения, прежде всего из-за сложности правовой природы ценных бумаг как объекта гражданских правоотношений.

Не случайно в Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг, опубликованном ЦБ РФ, Министерством финансов РФ и Федеральной комиссией РФ по рынку ценных бумаг <*>, проблема "уточнения понятия ценной бумаги" вынесена на первое место. "Для точного определения места и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг необходимо более четко определить само понятие ценной бумаги, так как существующие определения, в том числе закрепленные в гражданском законодательстве, неполны и не совсем точно описывают понятие ценной бумаги, как оно вытекает из современных экономических реалий" (п. 1).
--------------------------------
<*> См.: Российская газета: ведомственное приложение. 1997. 29 сентября.

По сущностному содержанию ценные бумаги - это документы, содержащие какое-либо имущественное право, реализация которого возможна только при условии их предъявления.

По ГК РФ к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу ценных бумаг (ст. 143).

Примерами ценных бумаг, которые, не будучи названы в ст. 143 ГК РФ, являются таковыми в силу прямого указания закона, могут служить складское свидетельство, простое или двойное (п. 3 ст. 912 ГК РФ), и закладная, которая является именной ценной бумагой в соответствии с Федеральным законом РФ от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке".

Напротив, не является ценной бумагой упоминаемый в ГК РФ страховой полис (п. 2 ст. 940), даже если это страховой полис на предъявителя (п. 3 ст. 930), так как ни ГК РФ, ни Закон РФ "О страховании", ни какой-либо иной закон прямо не относит его к ценным бумагам.

Также не может быть признан ценной бумагой инвестиционный пай, который назван ценной бумагой в Указе Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации".

Дело в том, что введение в оборот новой ценной бумаги указом Президента, а не законом противоречит ст. 143 ГК РФ. Под законом, по которому определенный документ может быть отнесен к числу ценных бумаг, понимаются Гражданский кодекс и иные федеральные законы (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Поэтому, например, документы, выпущенные иностранным эмитентом (то есть субъектом, выпустившим в обращение ценные бумаги) и признаваемые ценными бумагами по закону иностранного государства, по российскому законодательству таковыми могут не являться.

Следует отметить, что хотя правило ст. 143 ГК РФ и предусматривает возможность, в соответствии с которой законами о ценных бумагах может быть установлен порядок отнесения тех или иных документов к числу ценных бумаг, однако в настоящее время в российском законодательстве нет закона, который бы прямо устанавливал подобный порядок.

Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (в ред. Федерального закона от 26 ноября 1998 г. N 182-ФЗ) был принят уже после введения в действие части первой ГК РФ, однако в нем также содержатся положения, не соответствующие нормам ГК РФ. Ст. 16 этого Закона прямо не называет нового вида ценных бумаг и не устанавливает порядка их определения, не может рассматриваться как законное основание для признания любого имущественного или неимущественного права ценной бумагой <*>.
--------------------------------
<*> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. А.Е. Шерстобитова. М., 1997. С. 57.

Отнесение того или иного вида документов к ценным бумагам в контексте вопроса, рассматриваемого в настоящей статье, является весьма существенным, так как от этого зависит оформление залога согласно нормам имущественного или неимущественного права.

Проблема определения предмета залога при залоге ценных бумаг порождена самой правовой сущностью ценной бумаги. С одной стороны, ценная бумага сама по себе является объектом гражданских правоотношений, с другой - объектом гражданско-правовых отношений ценная бумага является только вследствие того, что закрепляет собой имущественные права.

Определение того, что, собственно, является предметом залога при залоге ценной бумаги - сама ценная бумага или удостоверенное ею право, является первой и, возможно, наиболее сложной теоретической проблемой, с решением которой неразрывно связаны и чисто практические юридические вопросы (включая залог ценной бумаги). Правила ГК РФ не дают четкого ответа на этот вопрос, поскольку в одних нормах ГК РФ акцент делается на вещную форму ценной бумаги, а в других - на ее содержание.

"На практике договор залога ценных бумаг, как правило, заключается как договор, предметом которого являются сами ценные бумаги. Такой подход к залогу ценных бумаг вполне допустим и правомерен, тем более что основанием для него служат положения ст. 128 ГК РФ. Указанная статья, определяя виды объектов гражданских прав, в том числе и права собственности, прямо устанавливает, что к таким объектам относятся "вещи, включая деньги и ценные бумаги". Тем самым ценные бумаги в этой статье, как самостоятельный объект гражданских прав, отнесены к категории вещей" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М., 2000. С. 37.

Тем не менее, есть и другая точка зрения. Основанием для нее является положение п. 4 ст. 338 ГК РФ, в котором говорится о "залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой". Необходимость четкого понимания того, что именно при залоге ценной бумаги является предметом залога, связана с тем, что в настоящее время есть определенные различия в нормативном регулировании залога вещи и залога прав.

Документарная форма существования позволяет ценной бумаге органично соединить в себе вещную (материальную) форму и обязательственное содержание. Возможность заклада акций и процентных бумаг не подвергалась спору ни в практике, ни в трудах российских цивилистов-классиков <*>. Активность развернувшейся в последнее время в российской юридической литературе дискуссии по вопросу о правовой природе ценных бумаг, безусловно, свидетельствует о понимании важности данной проблемы для рынка ценных бумаг и их оборота.
--------------------------------
<*> См., например: Кассо Л.А. Понятие о залоге в современном праве. М., 1999. С. 245 - 269.

Перейдем теперь к проблеме документарных и бездокументарных ценных бумаг как предмета залога. Документарная форма позволяет ценной бумаге соединять в себе вещную форму и обязательственное содержание, в то время как бездокументарные ценные бумаги являются бестелесными и не имеют никакого материального выражения, кроме некоторого количества байт записанной информации в электронной форме.

В настоящее время сложилось несколько точек зрения на природу бездокументарных ценных бумаг. Центральный банк, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и Министерство финансов РФ отстаивают одну из них, согласно которой ценная бумага (как документарная, так и бездокументарная) - бестелесная вещь, то есть совокупность установленных законодательством гражданских прав, своеобразная правовая условность, фикция, не имеющая никакой материальной формы", которая тем не менее в полной мере может рассматриваться как объект вещных прав.

Эта позиция отражена в уже упоминавшемся совместном Докладе "О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг". Такой подход позволил бы бездокументарным ценным бумагам занять место среди объектов гражданских прав наравне с ценными бумагами документарной формы.

"Необходимо рассматривать бумажный документ и "бездокументарную форму" как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации. При этом ценная бумага остается имуществом, вещью вне зависимости от выбора способа фиксации прав из нее. Следовательно, для любой ценной бумаги с любой формой фиксации прав из нее действуют общие нормы гражданской оборотоспособности, установленные для имущества, для вещей" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Маковская А.А. Там же. С. 40.

Необходимо отметить, что, как правило, при залоге ценной бумаги в качестве предмета залога выступает одна ценная бумага, удостоверяющая одно имущественное право (один единый комплекс прав) на одно определенным образом выделенное (обособленное) имущество.

Однако два вида ценных бумаг из перечисленных в ст. 143 ГК РФ являются исключением из этого правила. Речь идет о коносаменте и векселе. В отличие от других ценных бумаг, которые составляются в одном-единственном оригинальном экземпляре, коносамент и вексель могут быть составлены в любом количестве оригинальных экземпляров, имеющих абсолютно равную силу.

Поэтому при залоге ценных бумаг, которые выпущены в нескольких оригинальных экземплярах, залогодержателю с точки зрения своих чисто практических интересов следует брать в залог полные комплекты оригинальных экземпляров этих ценных бумаг. В противном случае принятые им в залог отдельные экземпляры ценных бумаг могут потерять свою силу, если удостоверенное ими имущественное право будет осуществлено третьим лицом - держателем незаложенного экземпляра ценной бумаги. Это особенно важно отметить, в силу того что данная правовая особенность открывает большие возможности для проведения сделок по залогу ценных бумаг в мошеннических целях.

Следует иметь в виду, что, согласно ст. 336 ГК РФ, предметом залога может быть всякое имущество, за исключением вещей, изъятых из оборота. Объекты, изъятые из оборота, должны быть указаны в законе. В ст. 129 ГК РФ приведен лишь примерный перечень видов объектов гражданских прав, оборотоспособность которых ограничена, либо допускается по специальному разрешению, либо запрещена.

Правила о передаче прав по ценной бумаге и о передаче самой ценной бумаги занимают наиболее значительное место в любом законодательном акте о ценной бумаге. Поэтому в принципе ценные бумаги не могут быть тем видом объекта гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается. Однако российскому законодательству известна ценная бумага, которая фактически была изъята из гражданского оборота. Такой ценной бумагой является так называемая "золотая акция". Правила ГК РФ также не позволяют отнести к оборотоспособным ценным бумагам именные чеки (п. 2 ст. 880).

Рассмотрим проблему фиксации прав по бездокументарным ценным бумагам.

Одновременно с развитием фондового рынка в России происходило становление технологий хранения и учета ценных бумаг. В настоящее время депозитарно-реестровые технологии заняли в инфраструктуре отечественного рынка важное место.

Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и действующее в настоящее время Положение, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии РФ по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36 "О депозитарной деятельности в Российской Федерации", определяют порядок фиксации прав на ценные бумаги и их правообладателей.

Депозитарий в "классическом" понимании - это структура, предоставляющая услуги по хранению ценностей. Однако в связи с тем, что среди всех видов ценностей сегодня наибольшее распространение и, соответственно, популярность получили ценные бумаги, дальнейшее направление развития депозитариев связано с предоставлением услуг по хранению именно ценных бумаг.

При этом функции депозитариев значительно расширились: помимо обеспечения сохранности ценных бумаг, депозитарии стали предоставлять услуги по учету владельцев ценных бумаг и по организации перехода прав на ценные бумаги. Находясь в "неподвижном состоянии" (в хранилище депозитария), ценная бумага может многократно менять владельцев. Для этого достаточно внести новую электронную запись в так называемый счет депо.

В последнее время оборот ценных бумаг достиг больших масштабов, а сами ценные бумаги превратились в ликвидный финансовый инструмент. Так как постоянное хранение пакетов ценных бумаг на счетах депозитария увеличивает скорость операций с ними, а следовательно, и их прибыльность, многие крупные инвесторы серьезно заинтересованы в хранении своих активов в сейфах депозитариев и в возможности осуществлять сделки по ценным бумагам, используя счет депо.

Необходимо обратить внимание на риски, сопутствующие депозитарной деятельности.

Во-первых, это операционный риск - риск убытков из-за ошибок персонала при работе с документами, из-за организационных недостатков, задержек, мошенничества, подделки документов, отказов систем, а также неисполнения обязательств третьими сторонами. Во-вторых, риск сохранности. В случае, если депозитарий доверяет хранение депонированных у него ценных бумаг другому депозитарию или является номинальным держателем у реестродержателя, то он несет риск утраты этих ценных бумаг по вине реестродержателя или другого депозитария. В-третьих, риск ликвидности. Риск того, что депозитарная операция, которая должна произойти в назначенный день, будет произведена не в этот день, а в какой-либо день в будущем. Этот риск присутствует тогда, когда в исполнении депозитарной операции участвует другой депозитарий либо реестродержатель.

Для того чтобы представить себе, что такое реестродержатель, надо в первую очередь выяснить, что такое реестр. Реестр - это совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию этим лицам.

Задачи реестродержателя таковы: он обслуживает эмитента и ведет учет всех владельцев ценных бумаг (предъявителей прав по ценным бумагам), выпущенных эмитентом. Надо заметить, что ведение реестра владельцев обязательно только тогда, когда выпущены именные ценные бумаги. Подтверждением законности владения такими ценными бумагами служит соответствующая запись в реестре.

В реестре фиксируется, что владельцем данных ценных бумаг является какое-то определенное лицо (физическое или юридическое), а если случится, что владелец потеряет свои ценные бумаги, это не повлечет за собой прекращения его прав на них. Принадлежность этих бумаг подтверждает запись в реестре, указывающая имя владельца данной ценной бумаги.

Смена владельца ценных бумаг может произойти в результате сделки. Когда такая сделка состоялась, необходимо уведомить реестродержателя, который внесет в реестр запись о новом владельце этих именных ценных бумаг.

В принципе, реестр владельцев ценных бумаг может вести и сам эмитент. Однако в определенных случаях российское законодательство требует, чтобы ведение реестра было передано сторонней организации, то есть реестродержателю.

Ценные бумаги, как правило, выпускаются большими сериями с относительно незначительной номинальной стоимостью, потому что размещение этих ценных бумаг ориентировано на широкий круг инвесторов. Само собою разумеется, что реестр владельцев таких ценных бумаг может быть весьма внушительным по своему объему. Как правило, эмитенты ценных бумаг сталкиваются с определенными проблемами по самому процессу ведения подобного реестра и, чтобы снять с себя дополнительную нагрузку, они передают права на ведение реестров акционеров реестродержателям.

В инфраструктуре фондового рынка, наряду с депозитарием и реестродержателем, выделяются также регистратор и трансферагент.

Трансферагент - это юридическое лицо, выполняющее по договору с регистратором функции по приему от зарегистрированных лиц информации и документов, необходимых для исполнения операций в реестре, а также функции по приему от регистратора и передаче зарегистрированным лицам или их уполномоченным представителям информации и документов, полученных от регистратора.

Как правило, функции реестродержателя и регистратора совмещаются, а термины "реестродержатель" и "регистратор" используются как синонимы. Тем не менее, для того чтобы изложение рассматриваемой проблемы было максимально полным, целесообразно рассмотреть регистраторскую деятельность отдельно.

Проведение операций с ценными бумагами, как и всякая другая финансовая деятельность, контролируется государством. Контроль государства над операциями с ценными бумагами устанавливается для того, чтобы обеспечить законность совершаемых сделок и надлежащее взимание налогов. Осуществлять этот контроль государство поручает некой независимой структуре - организации, которая будет регистрировать сделки с ценными бумагами, фиксируя их в учетных регистрах реестродержателя и (или) депозитария, а также взимать государственные налоги с этих сделок. Такая организация называется регистратором.

Надо отметить, что депозитарии, реестродержатели и регистраторы тесно связаны друг с другом, функции их порою совпадают (частично или даже полностью). Нетрудно сделать вывод, что совмещение функций депозитариев, реестродержателей и регистраторов может привести к "конфликту интересов" внутри одной организации. Поэтому вполне объяснимо, что, как показывает мировая практика, на подобное совмещение устанавливаются, как правило, определенные ограничения.

Определение содержания депозитарной деятельности и связанных с ней основных понятий ("счет депо", "открытое/закрытое хранение ценных бумаг" и т.д.) впервые было сформулировано в "Положении о депозитариях", утвержденном Государственным комитетом РФ по управлению государственным имуществом (далее - ГКИ) от 20 апреля 1994 г. N 859-р. Согласно этому Положению, депозитарная деятельность была определена как "предоставление услуг по хранению ценных бумаг и/или учету прав на эти ценные бумаги".

Первым нормативным документом, регламентирующим технологию депозитарного учета, стали "Правила ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации", утвержденные Приказом Банка России от 25 июля 1996 г. N 02-259. Несмотря на то что данный документ непосредственно касался только банков, его значение для развития депозитарных технологий трудно переоценить. Заслуживает особого внимания тот факт, что, согласно Правилам, депозитарная деятельность распространяется на все ценные бумаги кредитной организации: и на те, которые были ей переданы клиентами, и на принадлежащие ей на правах собственности.

Интенсивное развитие нормативная база регистраторской деятельности получила в период приватизации с появлением множества акционерных обществ, которые выпускали именные акции и были обязаны организовать ведение реестров своих акционеров. Среди нормативных актов в области приватизации, связанных с регистраторской деятельностью, можно упомянуть такие, как Указ Президента РФ от 27 октября 1993 г. N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров" и "Положение о реестре акционеров акционерного общества", утвержденное распоряжением ГКИ от 18 апреля 1994 г. N 840-р. Эти документы, направленные в первую очередь на защиту интересов инвесторов в процессе приватизации, законодательно определили технологию ведения реестра.

На сегодняшний день основным документом, в котором подробно рассмотрена нормативная база регистраторской деятельности в России, является Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г.).

Хранение ценных бумаг относится к нашей теме лишь косвенно, но целесообразно рассмотреть этот вопрос отдельно, в силу его практической важности.

Ценные бумаги могут храниться в депозитарии открытым, закрытым, смешанным или маркированным способами. Все ценные бумаги, учитываемые на одном лицевом счете депо, хранятся одним и тем же способом. При открытом способе хранения на счете депо депонента учитывается суммарное количество ценных бумаг без указания их индивидуальных признаков (таких, как номер, серия, разряд).

Возможно существование особого вида ценных бумаг, которые называются "маркированными". Эти ценные бумаги могут не обладать индивидуальными признаками, однако бумаги одного выпуска разбиваются на группы. При обращении признак ценной бумаги может измениться, и, как следствие этого, она перейдет из одной группы в другую. Группы, на которые разбивается выпуск ценных бумаг, определяются условиями выпуска.

Залог ценных бумаг, как ни странно, может стать способом ухода от налогообложения.

В конце апреля 2001 г. Государственная Дума РФ одобрила поправки в Налоговый кодекс РФ (далее - НК РФ), изменяющие порядок налогообложения доходов на рынке ценных бумаг. Согласно статье 220 главы 23 части II НК РФ, в которой говорится об имущественных вычетах в связи с расходами на приобретение ценных бумаг, доход, потраченный на их приобретение, включается в состав имущественного вычета и именно поэтому не входит в состав налогооблагаемой базы. Порядок предоставления такого вычета определяется в статье 214.1 НК РФ, и именно на нее есть ссылка в статье 220 НК РФ.

Схема ухода от подоходного налогообложения может выглядеть так:

"Некий банк "Б" заключает договор комиссии с фирмой "Ф". Условия договора следующие: банк "Б" берет на себя обязательство реализовать вексель фирмы "Ф" с одновременным зачислением денежных средств, полученных при реализации векселя, на расчетный счет фирмы "Ф", который находится в этом же банке.

Налогоплательщик Петров, получивший прибыль в размере 979 тыс.дол. за 2001 г., посещает банк "Б". Там Петрову предлагают купить за 979 тыс.дол. вексель фирмы "Ф". В свою очередь, "Б" передает Петрову вексель, квитанции и все документы, подтверждающие, что он, Петров, потратил на приобретение ценной бумаги 979 тыс.дол., то есть весь свой доход за 2001 год.

В тот же день банк "Б" заключает с Петровым договор кредитования, по которому обязуется выдать Петрову кредит на сумму 970 тыс.дол. наличными. Под залог кредита банк "Б" готов принять вексель фирмы "Ф" на сумму 979 тыс.дол. Условия залога: если в январе 2002 года Петров не вернет деньги банку, кредит считается погашенным путем перехода прав требования по векселю фирмы "Ф" и самого векселя фирмы "Ф" в собственность банка "Б".

В итоге налогоплательщик Петров уходит из банка "Б" с 970 тыс.дол. наличными. Только теперь эти деньги - уже не доход Петрова, а кредит, который никаким налогом не облагается. При этом Петров имеет на руках документы для налоговых органов, в которых говорится, что весь его доход в сумме 979 тыс.дол. потрачен на покупку (затраты на приобретение ценной бумаги, в данном случае векселя) и он вправе воспользоваться имущественным налоговым вычетом" <*>.
--------------------------------
<*> Кириленко Д.Г. Бумага без налога // КоммерсантЪ-Деньги. 2001. 24 октября. N 42(346). С. 36 - 38.

Российское законодательство, касающееся ценных бумаг и их залога, носит, к сожалению, общий, неконкретный характер. Это является источником многочисленных разногласий и споров, порождает серьезные юридические конфликты.

Обзор практики разрешения споров, связанных со спецификой залога ценных бумаг, можно найти в следующих документах:

- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 июля 1997 г. N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте";

- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций";

- информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".

Обратим внимание на возможные варианты споров, связанных с залогом ценных бумаг.

Предприятия с целью занижения налогооблагаемой базы или сокрытия полученного дохода от кредитора заключают кредитный договор на сумму стоимости работ (услуг) и в качестве обеспечения обязательства заемщика по возврату кредита заключают договор о залоге векселя, выданного в счет оплаты работы (услуг).

Во время залога ценных бумаг проводится эмиссия (в связи с увеличением уставного капитала, вследствие переоценки основных фондов или по другим причинам). После проведения эмиссии котировки заложенных акций падают, и в случае невозврата заемщиком кредита, залогодержатель остается в убытке.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относится принятие решений о заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, а также крупных сделок, если стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества (либо имущества, в отношении которого в результате сделки возникнет возможность отчуждения, например, при передаче его в залог) составляет свыше пятидесяти процентов стоимости имущества общества (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В российской деловой практике большинство сделок по залогу ценных бумаг происходит без собрания участников акционерного общества или совета директоров. И если одна из сторон заинтересована в признании сделки ничтожной, то она этого легко добивается.

Наконец, обратим внимание на проблему отсутствия государственной регистрации залога ценных бумаг. Действительно, ГК РФ не устанавливает для договоров залога любого имущества, кроме недвижимого, требования об их обязательной государственной регистрации. На это обстоятельство специально обращено внимание в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге": "согласно пункту 3 статьи 339 Гражданского кодекса РФ, обязательной регистрации подлежат только сделки, связанные с залогом недвижимости (ипотека), к которой в соответствии с пунктом 1 статьи 130 ГК относятся, в частности, воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Иных случаев регистрации залога § 3 главы 23 ГК РФ не предусматривает".

Вместе с тем в п. 2 ст. 164 ГК РФ предусмотрено, что законом может быть установлена государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных видов.

Представляется, что введение института государственной регистрации сделок по залогу ценных бумаг или, по крайней мере, более детальная регламентация правоотношений в этой области способствовали бы успешному разрешению многих из рассмотренных в настоящей статье проблем.

"Право и политика", 2005, N 4