Устранение двойного налогообложения при применении п. 4 ст. 269 НК РФ (рассылка N 12/2016)
Рассылка "Как не платить лишние налоги?"
Новости
На нашем сайте размещена
презентация с одного из наших бизнес-завтраков
"Ключевые изменения в налоговом
законодательстве в 2016 году". Мы не стремились отразить все произошедшие
изменения, сосредоточившись на том, что должно быть интересно нашим
типичным клиентам (правила КИК, недостаточная капитализация,
налог на прибыль по сделкам с ценными бумагами, консолидированные группы
налогоплательщиков и пр.)
Совет N 12/2016
Устранение двойного налогообложения при применении п. 4 ст. 269 НК РФ
Ситуация
Общество получило финансирование в виде займа от российской материнской компании, которая полностью принадлежала кипрской компании. Задолженность по указанному договору займа была признана налоговым органом на основании пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса контролируемой. Соответственно, начисленные по ней проценты могут быть включены в состав расходов не более рассчитанной в соответствии с этой нормой предельной суммы, которая в данном случае вследствие отрицательного значения принадлежащего обществу
собственного капитала (чистых активов) составила нулевую величину.
Кроме того, инспекция пришла к выводу, что вопреки пункту 4 статьи 269 Налогового кодекса общество не исполнило обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранной (кипрской) компании, полученных в виде дивидендов, сочтя в качестве таковых проценты по контролируемой задолженности, выплаченные материнской компании.
На самом деле
Обязанность налогового агента может состоять в перечислении в бюджет лишь тех сумм налога, обязанность по уплате которых лежит на налогоплательщике, то есть при наличии соответствующего объекта налогообложения.
К числу облагаемых доходов в силу положений подпункт 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации. Статусом налогового агента при этом согласно пункту 1 статьи 310 Налогового кодекса наделяются организации, производящие выплату дохода соответствующей иностранной организации.
Таким образом, возникновение обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранной организации, включая налога с дивидендов, обусловлено их реальной выплатой в пользу иностранной организации – получателя дохода. Положения, которые бы относили к объекту налогообложения иностранных организаций не полученные ими дивиденды (включая приравненные к дивидендам платежи), в главе 25 «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса отсутствуют.
Если материнская компания в свою очередь не выплачивала процентов в пользу кипрской компании, то невозможно говорить, что имела место реальная выплата [скрытых] дивидендов.
Но даже если такая выплата и была, то обложение процентов, уплачиваемых в пользу материнской компании, налогом на дивиденды приведет к двойному налогообложению. В первый раз получатель процентов обложит проценты как внереализационный доход, а во второй те же самые проценты, приравненные к дивидендам, будут обложены как доход иностранной компании. Очевидно, что физически одна и та же сумма должна признаваться доходом какого-то одного лица.
Поэтому для таких случаев, как разъяснил Верховный Суд РФ, наступают только последствия, предусмотренные пунктом 3 статьи 269 Налогового кодекса в виде ограничения вычета процентов при исчислении налога, а возложение на российскую организацию-заемщика обязанности налогового агента при выплате процентов по такому займу другой российской организации не основано на законе.
