Рассылка закрыта
При закрытии подписчики были переданы в рассылку "Блог Александры Листерман" на которую и рекомендуем вам подписаться.
Вы можете найти рассылки сходной тематики в Каталоге рассылок.
| ← Декабрь 2005 → | ||||||
|
2
|
3
|
4
|
||||
|---|---|---|---|---|---|---|
|
5
|
6
|
7
|
9
|
10
|
11
|
|
|
12
|
13
|
14
|
15
|
16
|
18
|
|
|
19
|
20
|
21
|
22
|
23
|
24
|
25
|
|
26
|
28
|
29
|
30
|
31
|
||
Статистика
0 за неделю
Юридический форум ЗонаЗакона.РУ - бесплатные консультации Выпуск N6 от 27 декабря 2005 года
Добрый день, уважаемые подписчики.
Представляем вашему вниманию шестой выпуск рассылки от Юридического форума ЗонаЗакона.РУ (www.zonazakona.ru).
Этот выпуск последний в этом году, в новом 2006 году выпуски рассылки будут чаще, больше и качественнее.
За 2 месяца выхода рассылки количество подписчиков составило более 500 человек. Мы поздравляем ВАС с новым 2006 годом! Желаем успехов во всех ваших начинаниях, счастья и любви!
В сегодняшнем выпуске мы приведем несколько наиболее интересных вопросов по Семейному, Гражданскому и Налоговому праву.
Ваши отзывы о рассылке вы можете отсылать на этот электронный ящик postmaster@zonazakona.ru
***
Семейное право - задать вопрос
Вопрос №1:
Мой сын Айсин Сергей Витальевич и Матюнина Екатерина Анатольевна в браке не состояли и у них 29.06.93г. родился ребенок . В ЗАКСе в строке отец – прочерк. Ребенок был записан, как Матюнин Александр Сергеевич.
С 3-х месячного возраста я и мой муж воспитываем внука. Мать его бросила.
Затем нам стало случайно известно, что сожитель матери ребенка Огонесян Сейран Арамаиси в 2004г. по собственному желанию и согласия матери зарегистрировался как отец ребенка,
теперь по новому свидетельству мой внук -имеет отчество Сейранович.
04.11.2004 г. Обоих родителей суд лишил родительских прав и назначил меня опекуном ребенка, но отчество осталось Сейранович. При таких обстоятельствах я 21.02.2005 г. обратилась с заявлением в отдел опеки и попечительства администрации Кировского района г. Новосибирска и просила изменить фамилию внука Матюнин на фамилию Айсин, отчество Сейранович на отчество Сергеевич. Письмом № 305 от 05.03.05 г. мне рекомендовано данный вопрос решать в
судебном порядке.
Уже год суд в 6 раз отказывает в приеме заявления о смене отчества, по различным причинам. Как мне кажется, надуманными. Что мне делать?
Ответ №1:
Поскольку отцовство было установлено в административном порядке с согласия матери и так называемого отца, вам необходимо обратиться в суд с исковым заявлением об оспаривании факта установления отцовства ЗАГСом. В подтверждение своих требований вы должны привести доказательства того, что Огонесян Сейран Арамаиси
фактически не может быть отцом ребенка. Если суд признает неправомерным запись об отцовстве, то ЗАГС обязан будет внести изменения в запись о фамилии и отчестве ребенка. После этого можно обратиться в суд с заявлением об установлении факта родственных отношений между отцом и сыном согласно пп.1 п. 2 ст. 264 ГПК РФ.
Вопрос №2:
Мы с мужем в разводе 7 лет. До сих пор он материально помогал, но в последнее время он разругался с ребенком (11 лет) и перестал выплачивать какие-либо
деньги. На алименты я официально не подавала. Скажите, существуют ли временные ограничения с момента развода на подачу иска о взыскании алиментов? И на что я могу рассчитывать, учитывая, что ребенок - инвалид с детства?
Ответ №2:
Временных ограничений на взыскание алиментов нет. Кроме алиментов в размере 25% заработка вы можете потребовать дополнительное содержание на лекарства ребенку.
Статья 86. СК РФ.
1. При отсутствии соглашения и при наличии исключительных обстоятельств
(тяжелой болезни, увечья несовершеннолетних детей или нетрудоспособных совершеннолетних нуждающихся детей, необходимости оплаты постороннего ухода за ними и других обстоятельств) каждый из родителей может быть привлечен судом к участию в несении дополнительных расходов, вызванных этими обстоятельствами.
Порядок участия родителей в несении дополнительных расходов и размер этих расходов определяются судом исходя из материального и семейного положения родителей и детей и других заслуживающих внимания интересов
сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно.
2. Суд вправе обязать родителей принять участие как в фактически понесенных дополнительных расходах, так и в дополнительных расходах, которые необходимо произвести в будущем.
Если же бывшие супруги договорились о добровольной (внесудебной) выплате алиментов на содержание ребенка, особенно если заработная плата обязанного лица – «серая», то вам необходимо обратиться к нотариусу для заключения соглашения об уплате алиментов.
Статья 99. СК РФ
Соглашение об уплате алиментов (размере, условиях
и порядке выплаты алиментов) заключается между лицом, обязанным уплачивать алименты, и их получателем, а при недееспособности лица, обязанного уплачивать алименты, и (или) получателя алиментов - между законными представителями этих лиц. Не полностью дееспособные лица заключают соглашение об уплате алиментов с согласия их законных представителей.
Статья 100. СК РФ.
1. Соглашение об уплате алиментов заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению.
Несоблюдение установленной
законом формы соглашения об уплате алиментов влечет за собой последствия, предусмотренные пунктом 1 статьи 165 Гражданского кодекса Российской Федерации.
2. Нотариально удостоверенное соглашение об уплате алиментов имеет силу исполнительного листа.
Вопрос №3:
Дедушка оставил мне наследство (землю, дом и квартиру), я вступаю в права наследования, но есть еще два прямых наследника, моя мама и ее брат (дети дедушки). При жизни дедушки, было так, что мне остается квартира, а
моему дяде дом. Но в завещании написано "...все свое имущество, что я имею на день смерти....", сын этим крайне не доволен и хочет через суд оспорить завещание.
Как я могу себя защитить, и как будет делиться наследство по закону?
Ответ №3:
В вашем случае будут иметь значение несколько фактов:
1. Имеет ли претендент право на обязательную долю в наследстве?
2. Добровольно ли дедушка завещал все вам?
3. Был ли наследодатель психически здоров на момент подписания завещания?
Согласно
ст. 1149 ГК РФ, несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособный супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие на основании закона к наследованию, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Добровольность завещания исключает применение физического и психического насилия над завещателем, любое влияние на его волеизъявление с целью распоряжения имуществом
в пользу того или иного лица. Психическое здоровье наследодателя подтверждается или опровергается медицинским заключением, а так же решением суда о признании его недееспособным или ограничено дееспособным. Если наследодатель психически здоров, отсутствует факт оказания на него влияния до и во время составления и подписания завещания, а также нет лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве, то все имущество, завещанное умершим, прейдет наследникам по завещанию, то есть вам, на вполне законных основаниях.
Вместе с тем, по общему правилу, за недовольными претендентами на наследство оставляется право на оспаривание завещания в судебном порядке.
Вопрос №4:
Уважаемые юристы! Я развелась с мужем, ребенку 7 месяцев. Суд назначил алименты на дочку, однако поскольку я сейчас сижу с ней дома, это единственные наши доходы. Возможно ли запросить через суд алименты и на мое содержание, пока я нахожусь в отпуске по уходу за ребенком? И в связи с этим второй вопрос. Во время нашего брака муж купил машину и продал ее, тоже в браке, через автомагазин без моего согласия. Законна ли эта сделка и имею ли я право ее оспорить и получить
половину вырученной суммы? Спасибо.
Ответ №4:
Цитируя Семейный кодекс РФ:
Статья 89. Обязанности супругов по взаимному содержанию.
1. Супруги обязаны материально поддерживать друг друга.
2. В случае отказа от такой поддержки и отсутствия соглашения между супругами об уплате алиментов право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от другого супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют:
нетрудоспособный нуждающийся супруг;
жена
в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка;
нуждающийся супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет или за общим ребенком - инвалидом с детства I группы.
Статья 90. Право бывшего супруга на получение алиментов после расторжения брака.
1. Право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от бывшего супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют:
бывшая жена в период беременности
и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка;
нуждающийся бывший супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет или за общим ребенком - инвалидом с детства I группы;
нетрудоспособный нуждающийся бывший супруг, ставший нетрудоспособным до расторжения брака или в течение года с момента расторжения брака;
нуждающийся супруг, достигший пенсионного возраста не позднее чем через пять лет с момента расторжения брака, если супруги состояли в
браке длительное время.
2. Размер алиментов и порядок их предоставления бывшему супругу после расторжения брака могут быть определены соглашением между бывшими супругами.
Статья 91. Размер алиментов, взыскиваемых на супругов и бывших супругов в судебном порядке.
При отсутствии соглашения между супругами (бывшими супругами) об уплате алиментов размер алиментов, взыскиваемых на супруга (бывшего супруга) в судебном порядке, определяется судом исходя из материального и семейного положения супругов
(бывших супругов) и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно.
Таким образом, вы имеете право на взыскание в свою пользу алиментов с бывшего мужа.
Все имущество, нажитое супругами в период брака, согласно ст. 34 СК РФ, является их совместной собственностью. Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляется оп обоюдному согласию супругов (п.1 ст.35 СК РФ). Согласно абз.2 п.2 ст. 35 СК РФ сделка, совершенная одним
из супругов по распоряжению общим имуществом, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия
согласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке (в нашем случае - покупатель) знала или заведомо должна знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки. Оспорить сделку по продаже автомобиля, приобретенного вашим мужем в период брака, вы можете в судебном порядке.
***
Гражданское право - задать вопрос
Вопрос №1:
В случае нарушения сроков оплаты товара, расчет процентов по 395 ГК РФ, а также договорной неустойки, производится исходя из суммы основного долга без НДС. Суды при вынесении решений руководствуются этим правилом. До последнего времени принимала это как данность. Но сейчас просто необходимо понять: почему?
Указаний в законе, разъяснений ВАС РФ я не нашла. Давным-давно видела по этому вопросу письмо МНС РФ (реквизитов не помню), которое утратило силу. Чем сейчас суды руководствуются - не знаю. Последний аргумент, который мне встретился - нормы гражданского права не распространяются на налоговые правоотношения или что-то типа того.
Я всегда считала, что основной долг - это стоимость товара и если НДС в стоимость включен, то соответственно и проценты логично рассчитывать из суммы долга с НДС.
Ответ №1:
На сумму НДС не подлежат начислению проценты, предусмотренные ст.395 ГК РФ, т.е. указанные проценты рассчитываются исходя из суммы долга по оплате товара без НДС. Это связано с тем, что сумма НДС не включается в цену товара, в её гражданско-правовом понимании, предусмотренном ст. 485 ГК РФ. Обязанность уплачивать НДС дополнительно к цене – это обязанность не гражданско-правовая, а налогово-правовая, т.е. публично-правовая. НДС не являет собой часть встречного
предоставления, а уплачивается в целях механизма переложения этого налога на потребителя. Гражданское законодательство не применяется к отношениям, основанным на властном подчинении. В свое время по этому поводу очень много практики было.
Примеры арбитражной практики по теме:
- ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОГО АРБИТРАЖНОГО СУДА УРАЛЬСКОГО ОКРУГА от 17 июня 2003 года Дело N Ф09-1500/03-ГК;
- ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОГО АРБИТРАЖНОГО СУДА УРАЛЬСКОГО ОКРУГА от 3 декабря 2003 года Дело N Ф09-3522/03-ГК.
Есть и другие судебные постановления на эту тему. Их лучше искать в периоде 1999 - 2001.
Вопрос №2:
Коллеги, слышал, что юридические лица не могут брать деньги под проценты у физических лиц. Правда ли это? Надо договор займа составлять, в котором физическое лицо - займодавец, а юридическое лицо - заемщик. Заемщик требует составления договора под проценты.
Ответ №2:
По общему правилу, юридическое лицо может свободно брать в заем (в т.ч. и под проценты) денежные средства у физического лица. Т.е. такие договоры допустимы и весьма распространены.
Однако Вы не конкретизируете, о каком именно юридическом лице идет речь. Поэтому надо учитывать, что для юридических лиц некоторых организационно-правовых форм определенные ограничения (применительно к рассматриваемой ситуации) могут быть установлены законом. В таком случае к ответу на Ваш вопрос следует подходить исходя из установленных в законе ограничений.
Так, согласно ст. 24 Закона РФ от 14 ноября 2002 г. №161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" заимствования унитарным предприятием могут осуществляться в форме:
кредитов по договорам с кредитными организациями;
бюджетных кредитов, предоставленных на условиях и в пределах лимитов, которые предусмотрены бюджетным законодательством Российской Федерации.
Государственное или муниципальное предприятие также вправе осуществлять заимствования путем размещения облигаций или выдачи векселей.
Согласно указанному закону, под государственным и/или муниципальным предприятием понимаются унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 2 Закона).
Т.е. государственное или муниципальное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может осуществлять заимствование в т.ч. и у физических лиц, но лишь посредством размещения облигаций или выдачи векселей.
Заем, связанный с выдачей векселя, достаточно часто наблюдается в хозяйственной практике. Здесь следует учитывать, что такой заем будет в первую очередь регламентироваться вексельным правом, а во вторую очередь (в части не противоречащей вексельному праву) – гражданским правом (см. ст.815 ГК РФ).
Что касается казенного предприятия (унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, – см. ст.2 Закона), то оно вообще не вправе осуществлять заимствования у физических лиц, поскольку такое предприятие вправе осуществлять заимствование лишь в форме кредитов по договорам с кредитными организациями и бюджетных кредитов, предоставленных на условиях и в пределах лимитов, которые предусмотрены бюджетным законодательством Российской Федерации.
Вопрос №3:
Акционер нашей организации обратился в суд с требованием признать недействительным решения собрания акционеров, на котором принималось решение об одобрении крупной сделки. Мы (организация - ответчик) данное требование полностью поддерживаем, считаем, что собрание не проводилось, что протокол сфальсифицирован. Второй ответчик (акционер) заявляет, что интересы и права акционера не нарушены, поскольку (хотя и принималось на собрании решение об одобрении крупной сделки) данная
сделка не требовала одобрения как крупной. Ссылается на закон и на решение, ранее принятое судом, что сделка, совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности, не является крупной. А собрание проводили так, на всякий случай. Так что же делать? Из-за этой сделки (на 9 млн. руб. между прочим) наша организация теперь банкрот! И, более того, возбуждено уголовное дело, где говориться, что бывший директор воспользовался служебными полномочиями, подделал протокол, получил деньги. А гражданский суд не признает
этот протокол недействительным?
Ответ №3:
Первое. Не совсем понятно, на каком основании в качестве второго ответчика привлечен акционер общества. Иски о признании недействительными решений органов общества подаются к самому обществу. Этот вывод очевиден, подтверждается существующей арбитражной практикой, и основан на том, что решения органов общества - это есть решения самого общества. То, что в этот орган управления входят акционеры, не говорит о том, что решение этого органа не относится
к действиям общества.
Второе. Факт признания обществом (ответчиком) в суде иска, вероятнее всего повлечет принятие положительного решения по иску. Однако не всякое признание иска может быть принято судом. Согласно п.5 ст.49 АПК РФ суд не принимает признание иска, если оно противоречит закону. В соответствии с п.7 ст.49 Закона РФ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон) акционер не всегда может обратиться в суд, обжалуя решение
общего собрания акционерного общества, а лишь при соблюдении определенных условий. Согласно этой норме акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. При этом такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев
со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.
Если в суде будет установлено, что акционер (истец по Вашему делу) в силу названной статьи не имел права обжаловать решение общего собрания общества, вероятен случай отказа арбитражного суда в принятии признания ответчиком иска.
Третье. Если сделка действительно совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества (см. ст.78 Закона), то сам по себе факт признания недействительным решения общего собрания об одобрении совершения сделки в связи с нарушением условий ст. 79 Закона (устанавливающей порядок одобрения крупной сделки), не влечет неблагоприятных правовых последствий для самой сделки, поскольку одобрения со стороны общего собрания такой сделки как крупной, не
требуется в принципе.
Примечание: в случае если в совершении сделки имеется заинтересованность (в вопросе об этом обстоятельстве умалчивается), то при рассмотрении данного вопроса следует также руководствоваться главой XI Закона.
Четвертое. Можно пытаться признавать сделку недействительной по иным основаниям кроме нарушения условий об одобрении сделки общим собранием, если таковые основания имеются. К сожалению, что-либо более конкретное рекомендовать не представляется возможным, ввиду крайне малого количества исходной информации в заданном вопросе. Такие слова в вопросе, как "бывший директор воспользовался служебными полномочиями, подделал протокол, получил деньги", ясности в ситуацию
не вносят.
***
Налоговое право - задать вопрос
Вопрос №1: Как рассчитать расчетную цену векселя?
Налоговый кодекс презюмирует равенство цены реализации ценных бумаг, как величины, участвующей в исчислении дохода, полученного налогоплательщиком от реализации ценных бумаг, и действительной цены реализации ценных бумаг только в определенных случаях. Во всех остальных случаях действительная цена реализации ценных бумаг подлежит корректированию.
Применительно к ценным бумагам, не обращающимся
на организованном рынке ценных бумаг, к которым относятся векселя равенство цены реализации ценных бумаг и действительной цены реализации ценных бумаг презюмируется:
- в случаях, когда действительная цена реализации ценных бумаг находится в интервале цен по аналогичным (идентичным, однородным) ценным бумагам, зарегистрированным организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным
бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев;
- в случаях, когда отклонение действительной цены реализации ценных бумаг находится в пределах 20 процентов в сторону повышения или понижения от средневзвешенной цены аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, рассчитанной организатором торговли на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными им правилами по итогам торгов на дату заключения такой сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до
дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.
Получение сведений о результатах торгов векселями ценными бумагами, аналогичными (идентичными) векселям представляется крайне затруднительным, если вообще возможным, поскольку отсутствуют определенные законом признаки, по которым может быть установлена аналогичность или идентичность ценных бумаг. В подобных ситуациях в силу пункта 6 статьи 280
Налогового кодекса презюмируется равенство цены реализации ценных бумаг, как величины, участвующей в исчислении дохода, полученного налогоплательщиком от реализации ценных бумаг, и действительной цены реализации ценных бумаг в случае, если действительная цена реализации ценных бумаг не отклоняется более чем на 20% от расчетной цены этих ценных бумаг. Расчетная цена ценных бумаг определяется на дату реализации ценных бумаг исходя из неких «показателей, информация о которых может служить основанием» для ее расчета.
Ни один из известных способов толкования законов не позволяет уяснить смысл процитированной нормы права, а, следовательно, и не позволяет определить переменные, на основе которых подлежит исчислению расчетная цена ценных бумаг, и основанный на них способ исчисления расчетной цены ценных бумаг, признаваемый законом надлежащим. В то же время пункт 6 статьи 280 Налогового кодекса в качестве примера исчисления расчетной цены долговых ценных бумаг, к которым относятся векселя, непосредственно определяет
одну переменную, на основе которой может быть исчислена расчетная цена долговых ценных бумаг – рыночную величину ссудного процента. Под рыночной величиной ссудного процента, скорее всего, следует понимать учетную ставку банковского процента. И, хотя, определенность в одной переменной, на основе которой может быть исчислена расчетная цена долговых ценных бумаг, не позволяет определить основанного на ней способа исчисления расчетной цены долговых ценных бумаг, признаваемого законом надлежащим, пользование любым
принятым в финансовой науке способом исчисления расчетной цены долговых ценных бумаг, основанным на учетной ставке банковского процента, не может быть вменено в вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения (пункт 7 статьи 3 Налогового кодекса).
Можно предложить способ исчисления расчетной цены долговых ценных бумаг, основанный на учетной ставке банковского процента, состоящий в исчислении расчетной цены долговых ценных бумаг по следующей формуле:
V=M/(1+R)T, где:
V – расчетная
цена долговой ценной бумаги
M – номинальная стоимость долговой ценной бумаги
R – учетная ставка банковского процента, выраженная в долях от единицы
T – срок, оставшийся до предъявления долговой ценной бумаги к платежу, выраженный в годах (величина года принимается равной 365 дням).
***
Уважаемые подписчики! Все ваши вопросы вы можете задавать на нашем сайте – www.zonazakona.ru
Наиболее интересные вопросы будут опубликованы в рассылке.
| Subscribe.Ru
Поддержка подписчиков Другие рассылки этой тематики Другие рассылки этого автора |
Подписан адрес:
Код этой рассылки: law.russia.advice.zonazakona Архив рассылки |
Отписаться
Вебом
Почтой
Вспомнить пароль |
| В избранное | ||
