В последнем номере 2006 года заканчивается публикация комментария к порядку оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати, подготовленного коллективом авторов под руководством директора Юридического департамента Банка России С.А. Голубева. Следует обратить внимание, что 14 сентября 2006 года Банком России утверждена Инструкция № 28-И, признающая утратившим силу Указание Банка России от 21.06.2003 № 1297-У, которым устанавливался прежний порядок. однако представленный в нашем журнале комментарий не потерял с принятием нового акта своей актуальности.

В рубрике «Правовое обеспечение банковской деятельности» представлен очередной материал, посвященный рассмотрению и анализу нововведений, связанных с вопросами реорганизации банков в форме присоединения (И.В. Ильин).

Дальнейшее совершенствование механизмов банковского надзора в нашей стране должно проводиться в интересах всемерного снижения всех видов рисков на финансовом рынке и повышения устойчивости действующих на нем финансовых посредников. Свою точку зрения по этому поводу высказал в интервью корреспонденту «БДЦ-пресс» заместитель председателя Комитета Государственной Думы по кредитным организациям и финансовым рынкам, член Национального банковского Совета ЦБ РФ А.Г. Аксаков.

Банк, имеющий лицензию на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, обязан раскрывать информацию о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами и информацию о задолженности банка по вкладам физических лиц. регулирование предоставления коммерческими банками информации о своей деятельности по месту нахождения внутреннего структурного подразделения банка освещается в статье О.А. Горемыкиной.

Также в данном разделе рассматривается институт банковской тайны. анализ действующего законодательства обнаруживает отсутствие системного, комплексного подхода к определению правового содержания, сущности, обеспечению банковской тайны (Н.П. Ольховская).

В рубрике «Вопросы минимизации юридических рисков» помещены следующие материалы. В рамках налоговых правоотношений банки несут как общую налоговую ответственность в качестве непосредственных плательщиков налогов, так и специальную в качестве специализированного финансового института, обязанного обеспечивать своевременное поступление по прямому назначению налоговых и иных обязательных платежей своих клиентов (М.Н. Дракина).

Процесс становления цивилизованного и развитого рынка ипотечного кредитования в современной России проходит только начальную стадию раз-вития ввиду недостаточно активного использования этого механизма в масштабе всего населения, хотя в этом направлении и проделана большая работа. В статье Е.В. Дударевой анализируются схемы приобретения жилья и условия кредитования в коммерческих банках.

В традиционную рубрику «Точка зрения» включены два материала, один из которых рассматривает возможности потребительского кредитования на основании договора единого счета (Н.И. Рудичева).

Второй материал представляет позицию Е.Ю. Адушкиной. Отсутствие в законодательстве четко сформулированных критериев лицензирования операций с драгоценными металлами приводит к отсутствию единообразия в толковании и применении соответствующих положений как Закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях», так и Закона «О банках и банковской деятельности» и ряда актов Банка России, в которых также содержатся противоречивые положения о лицензировании таких операций.

А.В. Кудашкин
главный редактор журнала,
доктор юридических наук, профессор

ИЗМЕНЕНИЯ (ДОПОЛНЕНИЯ), ВНЕСЕННЫЕ В ЗАКОН И КАСАЮЩИЕСЯ ПРИСОЕДИНЕНИЯ БАНКОВ

Решения, принимаемые органами управления при присоединении

Анализ изменений, внесенных в п. 2 ст. 17 Закона, позволяет выделить следующую последовательность действий органов управления банков, участвующих в присоединении.

1. Совет директоров каждого банка, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого банка вопрос о реорганизации в форме присоединения. Дополнительно Совет директоров присоединяющего банка (далее — Банк 1) выносит для решения общим собранием акционеров иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении (отметим для себя, что на момент принятия Советами директоров решений о проведении общих собраний по вопросам реорганизации такого документа как «договор о присоединении» не существует).

2. Общее собрание акционеров присоединяющего банка принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения к нему присоединяемого банка (далее — Банк 2), включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в Устав банка), если это предусмотрено договором о присоединении. По нашему мнению, повестка дня общего собрания акционеров присоединяющего банка с учетом требований, определенных Центральным банком Российской Федерации, может выглядеть следующим образом:

1) О реорганизации Банка 1 в форме присоединения к нему Банка 2;

2) Об утверждении договора о присоединении;

3) Об определении представителей Банка 1, уполномоченных на подписание договора о присоединении и передаточного акта Банка 2;

4) О назначении аудиторской организации для заключения договора о предоставлении аудиторского заключения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности Банка 1 и о соответствии законодательству Российской Федерации проводимых процедур, связанных с реорганизацией (указанное решение не является обязательным по смыслу п. 2.2 Положения Центрального банка Российской Федерации от 04.06.2003 № 230-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения») (далее, если не оговорено особо, — Положение № 230-П);

5) Об увеличении уставного капитала Банка 1 (если в соответствии с Уставом Банка 1 принятие решения по этому вопросу не отнесено к компетенции Совета директоров Банка 1);

6) Об утверждении новой редакции Устава Банка 1 или изменений в Устав Банка 1;

7) Об утверждении Положения о филиале Банка 1, открываемом на основе Банка 2;

8) Об утверждении бизнес-плана Банка 1;

9) О назначении лица, уполномоченного подписывать ходатайство о государственной регистрации новой редакции Устава Банка 1 (изменений в Устав Банка 1) и другие документы, представляемые в Центральный банк Российской Федерации в связи с реорганизацией банков.

По смыслу п. 2 ст. 17 Закона п. 1 и 2 повестки дня общего собрания акционеров присоединяющего банка можно объединить в один вопрос: «О реорганизации Банка 1 в форме присоединения к нему Банка 2».

3. Общее собрание акционеров присоединяемого банка принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении и передаточного акта. На основании норм Закона и требований, определенных Центральным банком Российской Федерации, можно сформулировать следующую повестку дня общего собрания акционеров присоединяемого банка:

1) О реорганизации Банка 2 в форме присоединения к Банку 1;

2) Об утверждении Договора о присоединении;

3) Об утверждении Передаточного акта Банка 2;

4) Об определении представителей Банка 2, уполномоченных на подписание Договора о присоединении и Передаточного акта Банка 2;

5) Об утверждении кандидатуры аудиторской организации для заключения с ней договора о предоставлении аудиторского заключения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности Банка 2 и о соответствии законодательству Российской Федерации проводимых процедур, связанных с реорганизацией Банка 2 (указанный вопрос выносится на решение общего собрания акционеров при необходимости);

6) Об одобрении проекта новой редакции Устава Банка 1 или изменений в Устав Банка 1;

7) Об одобрении проекта Положения о филиале Банка 1, открываемого на основе Банка 2.

По нашему мнению, при подготовке к собранию следует учитывать следующее:

• пункты 1–3 повестки дня общего собрания акционеров Банка 2 можно объединить в один вопрос: «О реорганизации Банка 2 в форме присоединения к Банку 1»;
• возможно, на общем собрании акционеров присоединяемого банка целесообразно одобрить проект бизнес-плана Банка 1;
• решения, принимаемые на общем собрании акционеров присоединяемого банка (в частности, вопросы 6 и 7), предполагают, что это собрание должно пройти по сроку раньше, чем общее собрание акционеров присоединяющего банка.

В части принятия решений на общих собраниях акционеров реорганизуемых банков следует также отметить, что законодателем более четко определен порядок принятия решений по вопросам утверждения договора о присоединении и передаточного акта присоединяемого банка. Из содержания норм старой редакции Закона, а именно п. 2 ст. 17, подп. 2 и 20 п. 1 ст. 48 и п. 4 ст. 49 Закона можно было сделать вывод о том, что решение по вопросу о реорганизации банка необходимо принимать большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в собрании, а решение по остальным вопросам (в том числе утверждение договора о присоединении и передаточного акта присоединяемого банка) — простым большинством. В новой редакции эта неопределенность устранена, и решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении (в присоединяемом банке и утверждение передаточного акта) принимаются большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в собрании.

Договор о присоединении

В новой редакции Закона конкретизированы нормы, определяющие содержание договора о присоединении. В соответствии с п. 3 ст. 17 Закона договор о присоединении должен содержать:

• наименование, сведения о месте нахождения каждого банка, участвующего в присоединении;
• порядок и условия присоединения;
• порядок конвертации акций присоединяемого банка в акции присоединяющего банка, и соотношение (коэффициент) конвертации этих акций.

В части определения порядка конвертации иных ценных бумаг при присоединении указанный пункт по нашему мнению целесообразно было дополнить нормой, определяющей, что договор о присоединении должен содержать условия и порядок конвертации иных эмиссионных ценных бумаг присоединяемого банка в ценные бумаги присоединяющего банка, и соотношение (коэффициент) конвертации этих ценных бумаг.

Кроме положений, обязательных для включения в договор о присоединении, п. 3.1 ст. 17 Закона определены положения, которые могут быть включены в договор о присоединении, а именно: перечень изменений и дополнений, вносимых в Устав присоединяющего банка и другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

По нашему мнению, перечень изменений и дополнений, вносимых в Устав присоединяющего банка, включать в договор нецелесообразно, поскольку это может существенно увеличить объем документа и, возможно, вследствие изменений требований Центрального банка Российской Федерации или Федеральной налоговой службы к оформлению документов, представляемых для государственной регистрации, или исправлений технических ошибок в ходе государственной регистрации Устава текст, включенный в договор, будет не тождественен тексту изменений в Устав, направленных для государственной регистрации.

Погашение акций реорганизуемых банков

Изменения, внесенные в Закон в части погашения акций реорганизуемых банков, позволяют существенно изменить (упростить) механизм выкупа акций при присоединении. В отличие от старой редакции Закона, в которой было указано, что «акции, выкупленные банком в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе» (п. 6 ст. 76 Закона) в новой редакции (п. 4. и 4.1. ст. 17 Закона) предусмотрен целый набор возможных решений, связанных с погашением акций, определены следующие «категории» акций:

1. Акции, которые безусловно погашаются при конвертации в ходе присоединения.

К таким акциям относятся собственные акции, принадлежащие присоединяемому банку (то есть собственные акции, которые находятся на балансе присоединяемого банка).

По нашему мнению, эти акции в силу универсального правопреемства можно было конвертировать в акции присоединяющего банка и передать на его баланс в момент конвертации, однако законодатель не посчитал это необходимым, вероятно, в связи со сложностью определения срока, в течение которого они могут находиться на балансе присоединяющего банка, «статуса» этих акций, порядка и условий их последующей реализации третьим лицам. Кроме того, погашаются акции присоединяемого банка, принадлежащие присоединяющему банку (присоединяющий банк является акционером присоединяемого банка). Обоснованность указанной нормы, по нашему мнению, подлежит глубокому анализу со стороны теоретиков акционерного права, со своей стороны хотели бы отметить, что возможно в указанном случае имеет место «дискриминация» отдельной категории акционеров присоединяемого банка, а именно: акции, принадлежащие присоединяющему банку, погашаются, в то же время такие же акции, принадлежащие другим акционерам присоединяемого банка, конвертируются в акции присоединяемого банка. Возможно, целесообразно было бы определить механизм конвертации таких акций и их последующей реализации третьим лицам.

2. Акции, погашаемые при конвертации, если это предусмотрено в договоре о присоединении. К ним относятся принадлежащие присоединяемому банку акции присоединяющего банка (то есть, когда присоединяемый банк является акционером присоединяющего банка).

Мы считаем, что в договоре о присоединении нецелесообразно предусматривать погашение указанных акций (это влечет уменьшение уставного капитала присоединяющего банка), а применить в отношении этих акций порядок их последующей реализации (продажи), заключающийся в следующем:

• если акции не подлежат погашению (в договоре о присоединении не предусмотрено их погашение), такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды;
• такие акции должны быть реализованы присоединившим банком по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения банком (по смыслу п. 4 ст. 15 Закона срок исчисляется со дня, следующего за днем внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного банка), в ином случае банк обязан принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

3. Акции, погашение которых осуществляется после реорганизации и только при соблюдении определенных условий. Анализ п. 4 ст. 17 Закона позволяет сделать вывод о том, что при присоединении не погашаются собственные акции, принадлежащие присоединяющему банку (собственные акции, находящиеся на балансе присоединяющего банка), в том числе и выкупленные у акционеров в соответствии со ст. 75–76 Закона. К таким акциям применяется норма, установленная п. 6 ст. 76 Закона, а именно: акции, выкупленные банком, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости, не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к банку, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала банка путем погашения указанных акций.

Сроки действия решений о присоединении

До внесения изменений в ст. 49 Закона порядок определения сроков действия решений о присоединении законодательно установлен не был, не было установлено и момента прекращения действия указанных сроков. Указанные положения устанавливались договором о присоединении, в нем также определялись условия, при которых договор прекращал свое действие (например: непринятие на общем собрании акционеров одного из банков решения о реорганизации или невозможность проведения процедуры в течение определенного срока). В соответствии с изменениями, внесенными в ст. 49 Закона, решение о реорганизации банка в форме присоединения может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению.

Мы считаем, что срок действия решения о реорганизации должен указываться в решениях о реорганизации обоих банков, участвующих в реорганизации, и быть одинаковым (например: 1 год с даты принятия решения о реорганизации последним из банков, участвующих в присоединении). Следует отметить, что законодатель определил также и момент прекращения течения сроков реорганизации при положительном окончании процедуры присоединения банков: течение указанного срока прекращается с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого банка (п. 8 ст. 49 Закона).

ИЗМЕНЕНИЯ (ДОПОЛНЕНИЯ), ВНЕСЕННЫЕ В ЗАКОН И КАСАЮЩИЕСЯ СЛИЯНИЯ БАНКОВ

Одной из форм реорганизации...

Продолжение статьи>>>
http://reglament.net/bank/legal/2006/6/statya.htm

Также в журнале читайте: