«Самые опасные налоговые схемы»
рассылка от «Экон-Профи» № 5 от 3.10.08

Мнение ВАС РФ: отсутствие документов на доставку товаров – не повод для признания налогоплательщика недобросовестным

По мнению Пленума ВАС РФ, высказанному в широко известном постановлении № 53 от 12 октября 2006 г., одним из признаков недобросовестности, свидетельствующим о получении налогоплательщиком необоснованности налоговой выгоды, является подтверждение того, что налогоплательщик не мог реально осуществить те или иные операции с учетом места нахождения имущества, необходимого для производства товаров (выполнения работ, оказания услуг). Другим признаком является отсутствие транспортных средств для осуществления тех или иных операций.

Налоговые органы иногда очень своеобразно толкуют приведенную позицию ВАС РФ, считая, что отсутствие документов на доставку материальных ценностей свидетельствует о недобросовестности налогоплательщиков и нереальности совершенных операций. Соответственно, по их мнению, отсутствие транспортных расходов свидетельствует о том, что товар и вовсе не приобретался, а целью налогоплательщика было включить в расходы и учесть НДС исходя из стоимости «фиктивного» товара!

Данный вопрос не единожды разбирался в судах, причем единой позиции по этому вопросу суды так и не выработали.

Сначала обратимся к ситуации, когда все доводы налогового органа сводятся только к отсутствию документов, подтверждающих доставку товара. Тут суды указывают: отсутствие товарно-транспортной накладной при условии, что оприходование товаров осуществляется посредством оформления товарных накладных, не может свидетельствовать о недобросовестности налогоплательщика и, в частности, служить основанием для отказа в применении налоговых вычетов по НДС (см., к примеру, постановление ФАС Поволжского округа от 28 ноября 2007 г. № А12-7818/2007-с65).

Видимо, осознавая неубедительность аргумента «нет документов по транспортировке товаров – нет расхода», налоговые органы дополняют свои выводы другими фактами, свидетельствующими о нереальности сделок. Обычно претензии об отсутствию транспортных документов корреспондируют претензии к поставщику, имеющему собственные признаки недобросовестности.

Так, отсутствие транспортных или иных сопроводительных документов, подтверждающих фактическую доставку товара и являющихся основанием для его оприходования покупателем, а равно отсутствие контрагентов на налоговом учете позволило ФАС Уральского округа в постановлении от 28 июля 2008 г. № Ф09-5321/07-С3 сделать вывод об отсутствии у налогоплательщика права на применение налоговых вычетов по НДС, а также несоответствии затрат критериям, позволяющим учесть их при исчислении налога на прибыль.

ФАС Восточно-Сибирского округа (постановление от 4 мая 2008 г. № А19-13592/07-32-Ф02-1659/2008) считает, что вся сделка по поставке товаров нереальна, если отсутствуют транспортные документы поставщика, который к тому же представляет в налоговую инспекцию по месту расположения «нулевые балансы» и не платит налоги.
Если прямо обвинить контрагента в недобросовестности не удается, например, он стоит на налоговом учете и даже платит налоги, инспекторы копают глубже, анализируя: а есть ли у него ресурсы (человеческие, производственные, материальные), необходимые для поставки? Их отсутствие позволяет сделать вывод, что поставка нереальна.

В частности, подобные претензии были предъявлены к поставщику налогоплательщика, который не смог представить документы, подтверждающие поставку товара (лесопродукции), как впрочем, и договор купли-продажи, который им не заключался (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 апреля 2008 г. № А78-4315/2007-С3-9/200-Ф02-1584/2008). Вывод налогового органа сводился к тому, что поставка документально не подтверждена, а потому налоговый вычет по НДС налогоплательщику предоставлен быть не может. Наличие товарной накладной по форме № ТОРГ-12 и соответствующего счета-фактуры, их не смутило: все эти документы не подтверждают реальности приобретения товара, поскольку у поставщика отсутствуют управленческий и технический персонал, основные и транспортные средства (собственные или арендованные), необходимые для осуществления операций по заготовке леса, его отгрузке и доставке предпринимателю. Суд согласился с налоговиками.

Однако не всегда подобные доводы инспекторов приводят к признанию нереальности совершенных налогоплательщиком операций по закупке товаров.

К примеру, ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 3 апреля 2008 г. № Ф08-1614/2008-589А отверг сомнения налогового органа в нереальности совершенных налогоплательщиком операций по приобретению товара по причинам отсутствия транспортных документов по доставке товара от географически удаленного поставщика, который к тому же являлся «проблемным» контрагентом (не представлял бухгалтерскую и налоговую отчетность).

Налоговая инспекция, недовольная таким решением, обратилась в ВАС РФ, попытавшись доказать в Высшем арбитражном суде (Определение ВАС РФ от 22 июля 2008 г. № 9190/08), что налогоплательщик не доказал факт доставки приобретенного товара и, следовательно, не подтвердил реальность хозяйственных операций с поставщиком. Но суд, сославшись на справку налоговой инспекции по месту расположения поставщика о том, что отчетность им все же представлялась, а также и на то, что контрагент подтвердил финансово-экономические отношения с налогоплательщиком, подтвердил выводы ФАС Северо-Кавказского округа и отказался пересматривать дело.

Как видим, ситуация неоднозначна: хотя вывод ВАС РФ сыграл на пользу налогоплательщикам, в рассмотренном им деле поставщик оказался реально существующим и даже подтвердил свои отношения с покупателем. Сложно предположить, каким было бы решение суда в ситуации, если бы поставщика вообще не удалось найти. В любом случае можно подтвердить одно: наличие «хорошего» контрагента не позволит налоговым органом заподозрить в недобросовестности покупателя, даже если у последнего нет документов, подтверждающих доставку товаров.

 
Если Вас обвиняют в наличии налоговых схем, обращайтесь в Консалтинговую группу «Экон-Профи» и Вы получите достойного защитника. Еще лучше – провести проверку на наличие признаков схем до того момента, когда грянет гром. Воспользуйтесь необычной услугой: узнайте, что творится в вашей фирме, до того, как этим заинтересуются инспекторы.

Война за добросовестность: на чьей стороне суды

Внимание! С текстами нижеприведенных дел, а также многих других арбитражных дел по вопросам применения налоговых схем всегда можно ознакомиться на сайте www.econ-profi.ru

Споры по «зарплатным» схемам
Постановление ФАС Северо-Западного округа
от 29 июля 2008 г. № А21-3850/2007
В ходе проведения выездной налоговой проверки инспекторы вместе с милиционерами собрали множество доказательств выплаты налогоплательщиком «серой» зарплаты и ведения им двойной бухгалтерии. Налоговики рассчитали суммы ЕСН и НДФЛ, подлежащие уплате в бюджет, а оперативниками в отношении руководства организации были возбуждены уголовные дела. Пытаясь оспорить налоговые претензии в суде, налогоплательщик уверял, что неучтенные выплаты в пользу работников носили компенсационный характер, а потому не должны были облагаться «зарплатными» налогами. Но суд ему не поверил – не помогло даже соответствующее заключение эксперта. В результате по большинству эпизодов налогоплательщик проиграл судебный спор, хотя для его руководства это, наверное, стало не самым худшим последствием налоговой оптимизации…

Споры по схемам с участием фирм-однодневок
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа
от 28 июля 2008 г. № А19-1557/08-20-Ф02-3480/2008
Очередной спор по поводу налоговых последствий от взаимоотношений с «серыми» фирмами. Как выяснил налоговый орган, налогоплательщик покупал пиломатериалы у двух «проблемных» поставщиков, которые отсутствовали по юридическим адресам, не располагали необходимыми транспортными средствами, персоналом, активами, а налоги уплачивали в минимальных размерах. При этом денежные средства, поступающие на банковские счета данных организаций, обналичивались (снимались наличные денежные средства) одним и тем же физическим лицом в течение одного-двух дней. На основании всей совокупности такой информации суд пришел к выводу о том, что налогоплательщиком была получена необоснованная налоговая выгода.

Споры по дроблению бизнеса
Постановление ФАС Уральского округа
от 9 июня 2008 г. № Ф09-4111/08-С3
Специфический судебный спор, возникший по подозрению в применении схемы по дроблению бизнеса. Налоговый орган утверждал, что налогоплательщик, который осуществлял добычу минеральной воды, организовал незаконную схему по уклонению от налогообложения «путем создания взаимозависимого лица - предпринимателя», осуществлявшего переработку и реализацию минеральной воды. В подтверждение своих слов контролеры указали на то обстоятельство, что в штат предпринимателя, применявшего «упрощенку», была переведена часть бывших работников налогоплательщика, а также для осуществления предпринимательской деятельности ему были предоставлены помещение и оборудование. В свою очередь суд, ознакомившись со всеми договорными отношениями, решил, что ничего противозаконного налогоплательщик не совершил.

Споры по схемам с использованием реорганизации
Постановление ФАС Уральского округа
от 19 июня 2008 г. № Ф09-3489/08-С4
Налоговики попытались признать недействительной сделку по реорганизации налогоплательщика в форме выделения по причине ее притворности. Судя по всему, к этому фискалов подвигли его подозрительные действия: вскоре после выделения новой организации, в собственность которой было передано некое имущество, налогоплательщик был признан банкротом. Соответственно, исполнение налоговых обязательств налогоплательщика было поставлено под большой вопрос. Несмотря на то, что внешне все эти операции действительно напоминали «схему», суд все-таки решил, что отсутствуют основания для признания регистрации недействительной.

Споры по «экспортным» схемам
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа
от 3 июля 2008 г. № Ф08-3757/2008
Суд рассмотрел претензии налоговиков к экспортеру, который, по их мнению, не участвовал ни на одной стадии движения товара с российского рынка к иностранному покупателю. Было установлено, что все операции осуществлялись по согласованному сценарию между взаимозависимыми лицами, а единственной целью участников этих операций являлось возмещение НДС из бюджета. Кроме того, многие документы, корреспондирующие движению товара, содержали в себе ряд дефектов. На основании всего этого суд отказал налогоплательщику в праве на налоговый вычет.

Советы руководителю и учредителю: не ориентируйтесь на публикации в прессе

В этой рубрике даются советы, ориентированные на руководство фирмы, которые должны помочь ему минимизировать не только риски экономического характера, но и опасность применения мер персональной ответственности.

В силу того, что многие учредители и руководители не обладают знаниями профессиональных налоговых юристов, их подчас достаточно просто ввести в заблуждение, бросив фразу «Делайте так, как написано в газете (журнале)».

С одной стороны, подобное поведение может иметь под собой определенные предпосылки. Не секрет, что в НК РФ есть такое основание освобождения от налоговой ответственности как выполнение письменных разъяснений компетентных органов власти. Но в том-то и подвох, что практически все публикации в прессе не являются такими разъяснениями. Об этом говорят и сами компетентные органы, каждый раз пытаясь откреститься от порой достаточно смелых суждений, высказываемых на страницах печати (подробнее о том, как использовать письменные разъяснения органов власти, рассказано в одноименной статье М.А. Пархачевой).

По этой причине как учредитель, так и руководитель должны принять во внимание, что рассказ в ярких красках о том, как кто-то сэкономил на налогах приличную сумму денег и по суду доказал свою правоту вовсе не должен служить поводом к повторению подобного. Помните, что каждый спор с государством, особенно по вопросам налогообложения, практически всегда уникален, и благополучно пройденный кем-то ранее путь не гарантирует успеха в другой аналогичной ситуации. И уж не стоит бросаться следовать чьим-то умным разъяснениям, не проанализировав вопрос самостоятельно.

Приведем пример. В одном из популярном в свое время журнале очень подробно расписывалось, как «правильно» экономить на налогах. Причем публикации выглядели приблизительно так: по шагам расписывались действия, которые надо совершить, чтобы «законно» сэкономить на налогах.

Например, для того, чтобы поменьше платить «зарплатные» налоги, следовало поступить следующим образом. Первый шаг – увольнение работника, второй шаг – оформление его в качестве индивидуального предпринимателя, третий шаг – заключение с ним гражданско-правового договора. Все предельно ясно, при этом авторы данной идеи убеждали налогоплательщиков, что замена трудовых отношений на гражданско-правовые допустима законом и практически ничем не грозит налогоплательщикам. На деле же оказалось, что эта популярная схема уклонения от налогов стала едва ли не самой «раскрываемой» и наказуемой.

Кроме того, следует учесть, что публикации, посвященные, скажем, способам уклонения от налогов, читают не только налогоплательщики, но и налоговые инспекторы.

Помните, что захватывающие статьи в тематических изданиях по оптимизации налогообложения публикуются, в большинстве своем, лишь с одной основной целью: привлечь читателя. Они носят исключительно описательный, информативный характер, и могут послужить, в лучшем случае, для получения представления о тенденциях взаимоотношения власти и бизнеса, но никак не должны становиться руководством к действию.

В связи с этим только здравый скепсис поможет учредителю и (или) руководителю выбрать полезную информацию, содержащуюся в публикации, и применить ее к себе с учетом особенностей своего бизнеса и только в той мере, которая не позволит преступить закон.

Знаете ли Вы, что…

…чем больше сумма неуплаченных налогоплательщиком налогов, тем меньше у него шансов избежать ответственности. С недавнего времени в территориальных управлениях ФНС России стали создаваться специальные надзорные группы специалистов, которые в индивидуальном порядке «отрабатывают» стратегию противостояния и логику предъявления претензий к налогоплательщикам, обвиняемым в неуплате свыше 50 млн. руб. Кроме того, подобные комиссии стараются повысить общую результативность работы налоговых органов – их внимание заостряется на налоговых проверках, в результате которых было доначислено чуть менее 1 млн. руб.…

…зарегистрировать «черную» или «серую» фирму становится все труднее. При регистрации нового юридического лица (либо при регистрации изменений, которые касаются юридического адреса организации) некоторые налоговые инспекции уже сейчас требуют гарантийное письмо собственника соответствующего помещения, подтверждающее факт нахождения фирмы по заявленному адресу. Но и на этом налоговики обычно не останавливаются: после получения указанного письма ими проводится «контрольный обзвон» на предмет нахождения фирмы по указанному адресу…

…на Интернет-сайтах территориальных налоговых органов стали появляться «черные» списки «нехороших» налогоплательщиков. Здесь, в частности, публикуются сведения о динамике уплаты ими налогов, «проблемах» со сдачей отчетности или ее содержанием. Есть и более серьезные провинности, свидетельствующие о фиктивности юридических лиц – несуществующий ИНН, регистрация по утерянному паспорту, наличие объяснений «фиктивных» руководителей и т. д. Предполагается, что придание публичности «темным сторонам» жизни указанных налогоплательщиков сильно подпортит им жизнь, и все их потенциальные партнеры смогут узнать о них правду еще до вступления в какие бы то ни было отношения…

…за деловую репутацию налоговых должников наряду с инспекторами теперь взялись и судебные приставы. На сайтах региональных управлений их Службы стали появляться специальные списки организаций-должников, куда заносится каждое юридическое лицо, в отношении которого возбуждено исполнительное производство и которое не предпринимает мер для погашения долгов. Самое интересное – при формировании списка не делается различий между причинами образования задолженности – будь то решение арбитражного суда или просто соответствующий акт налогового либо иного уполномоченного административного органа…

…некоторые территориальные налоговые органы стали предлагать новую бесплатную Интернет-услугу по проверке действительности свидетельства о постановке на налоговый учет. Теперь каждый сможет без особого труда проконтролировать своего потенциального контрагента по одному из важных направлений, запросив у него копию этого свидетельства. Думается, добросовестным налогоплательщикам теперь легче будет доказать свою невиновность в суде, если они будут ссылаться на результаты предварительной проверки контрагента…

Новости из «всемирной паутины»

Налоговики ленятся выявлять «схемы»!
Компаниям и предпринимателям надо готовиться к тому, что налоговые проверки будут проводиться с особым пристрастием. Генпрокуратура направила на имя главы ФНС России Михаила Мокрецова предписание незамедлительно устранить нарушения в Межрегиональной инспекции ФНС по Южному федеральному округу. Прокуроры выяснили, что задолженность по сбору налогов в регионе достигла 43 млрд. рублей и продолжает расти. И пришли к выводу, что инспекторы относятся к своей работе из рук вон плохо: не обеспечивают правильность исчисления и своевременную уплату налогов, неэффективно проводят проверки, а выявлением налоговых схем не занимаются вообще!
Реакция ФНС на обвинения в сторону своих подопечных очевидна – инспекторам на местах (причем, не только в ЮФО) выдадут предписание работать более эффективно.
Источник: Учет. Налоги. Право.

«Эльдорадо» убеждает судей, что не контролировало поставщиков
На прошедшей неделе в Арбитражном суде Москвы начались слушания по делу оптовой компании «Эльдорадо». Она оспаривает налоги, пени и санкции, начисленные в феврале этого года по итогам выездной проверки. Общая сумма иска составляет 13,5 млрд. рублей.
В исковом заявлении (копия есть в распоряжении «УНП») компания в числе прочего опровергает одно из главных обвинений – якобы очевидную взаимозависимость со своими поставщиками. В частности, оправдывает тот факт, что в регистрационных документах посредников и «серых» импортеров (в заявлениях о внесении в ЕГРЮЛ изменений, в сообщениях о предоставлении сведений о юрлице и пр.) указаны телефоны московского офиса «Эльдорадо». Объяснение простое: эти номера проставлены с единственной целью – чтобы с контрагентами можно было оперативно связаться в тот момент, когда они по долгу службы находятся на территории «Эльдорадо», с которым плотно работают. По поводу сотрудников, которые одновременно работали на поставщиков и на «Эльдорадо», в исковом заявлении написано следующее: «…на любом предприятии существует определенная «текучесть» кадров.
Если арбитраж поверит в отсутствие взаимозависимости, то «Эльдорадо» не придется платить налоги за недобросовестных импортеров и поставщиков из свободной экономической зоны. Мы сообщим о решении суда.
Источник: Учет. Налоги. Право.

Инспектора судят за разблокировку счетов компаний-должников
В Кабардино-Балкарии возбудили уголовное дело в отношении заместителя начальника ИФНС по Нальчику. Следствие выяснило, что он самовольно снял аресты со счетов пяти компаний, имевших значительную налоговую задолженность. По версии обвинения, с февраля 2005 года по ноябрь 2007 года замначальника ИФНС направил 70 писем в банки республик. Те, подчиняясь постановлениям инспектора, разблокировали расчетные счета и компании получали возможность пользоваться своими средствами. По мнению следователей, из-за этого республиканский и государственный бюджеты не досчитались 60 млн. рублей. В следственном управлении нам не смогли объяснить мотив вероятного преступления. Следователям не удалось доказать, что компании заплатили налоговому инспектору за разблокировку счетов. Привлекли его по статье 285 Уголовного кодекса РФ за «превышение должностных полномочий».
Источник: Учет. Налоги. Право.

Налоговое «дело» финансового директора.
Две недели назад Елецкий районный суд Липецкой области приговорил финансового директора ЗАО «Техно» к полутора годам лишения свободы за неуплату налога на добавленную стоимость.
Финдира обвинили в том, что он, чтобы избежать уплаты НДС, попытался представить аванс, перечисленный контрагентом, займом. Для этого он составил письмо якобы от имени контрагента, из которого следовало: в платежке допущена ошибка, на самом деле это не аванс, а перечисление заемных средств по соответствующему договору. А также сам изготовил договор займа. Когда документы представили проверяющим, налоговики предприняли встречную проверку компании-«займодавца». Ей директор заявил, что ни о письме, ни о договоре ничего не знает, а деньги были перечислены в счет оплаты предстоящих строительных работ. Финансовый директор признал свою вину, и его осудили.
Показательно, что за налоговое преступление осудили не руководителя компании и даже не главбуха, а финансового директора – очень большая редкость.
Источник: Учет. Налоги. Право.

К сведению: результаты работы по легализации «серой» зарплаты в Красноярском крае
С мая месяца работа по легализации «теневой» заработной платы проводится по новым спискам, исходя из данных деклараций по ЕСН и страховым взносам на ОПС за 2007 год. При этом число налогоплательщиков, отобранных для заслушивания на комиссиях, сократилось с 6272 до 6116, т.е. на 156, в том числе за август месяц на 84 плательщика, из них 14 – по причине снятия с учета в связи с ликвидацией, 20 – потеряли статус «работодателя», т.к. уволили всех работников, 24 - прекратили финансово-хозяйственную деятельность, 28 – сократили работников до 1 человека.
За январь-август 2008 года на заседаниях комиссий по легализации «теневой» заработной платы в крае заслушано 5258 налогоплательщиков (86 % от общего количества отобранных налогоплательщиков). При этом комиссиями в налоговых органах заслушаны 4190 налогоплательщика (или 79,7 %).
По итогам работы комиссий повысили заработную плату до среднего уровня по видам экономической деятельности (далее – ВЭД) 2016 налогоплательщиков или 38,4% от заслушанных (5258) и 33% от числа плательщиков, отобранных для заслушивания (6116).
Не дожидаясь приглашения на комиссию (т.е. после получения письменных обращений налоговых органов и в связи с широким общественным резонансом деятельности комиссий в средствах массовой информации) обеспечили указанное повышение заработной платы 102 налогоплательщика.
Всего по итогам проведенной в крае за 8 месяцев 2008 года работы по легализации налоговой базы повысили заработную плату 5157 налогоплательщиков (или 84,3% от числа отобранных для заслушивания), в том числе 2118 (34,6%) – до среднего уровня по ВЭД и 3039 (49,7%) – ниже указанного уровня.
Источник: Клерк.Ру