Некоторые способы правовой защиты акционерного общества от недружественных действий (рейдерства)

На практике встречаются случаи совершения лицами действий, направленных на незаконное получение выгод, преимуществ или преследующие захват функций управления в акционерном обществе, так называемые рейдерские действия (далее – «Рейдерские действия»). С целью защиты от  Рейдерских действий существует комплекс превентивных мер, направленных на повышение правовой защиты самого акционерного общества, его акционеров и органов управления от возможных недружественных действий по захвату общества или корпоративному шантажу основных акционеров общества.

В настоящей статье будут исследованы наиболее распространенные Рейдерские действия, направленные на получение контроля над бизнесом. Мы также коснемся возможного комплекса превентивных мер, направленных на защиту акционерного общества и его бизнеса от Рейдерских действий.

I.  Типология наиболее распространенных Рейдерских действий, направленных на получение контроля над бизнесом

Целью Рейдерских действий является, как правило, получение юридического и фактического контроля над предприятием и его активами или корпоративный шантаж основных (мажоритарных) акционеров предприятия с целью добиться выкупа принадлежащего рейдерам миноритарного пакета акций предприятия по цене, значительно превышающей рыночную (т.н. Greenmale или «мягкий шантаж»).

Подготовка к Рейдерским действиям

Перед началом осуществления любых Рейдерских действий рейдер в порядке подготовки производит сбор и анализ информации о компании-цели. Для этого рейдеру необходимо собрать и изучить как можно более полный пакет документов и информации о следующих существенных сторонах деятельности компании-цели:

1.         Корпоративная структура компании-цели;

2.         Основные акционеры и органы управления компании-цели;

3.         Структура собственности компании-цели, ее главные активы;

4.         «Административный ресурс», который может быть задействован компанией-целью в случае Рейдерских действий для защиты от них.

Объем и качество информации, собранной рейдером, определяют стратегию действий, которую изберет рейдер.

Основные типы Рейдерских действий, направленных на получение контроля над бизнесом

Для получения контроля над компанией-целью рейдеры используют, как правило, следующие основные Рейдерские действия:

1.         Вхождение в состав акционеров компании-цели

Законный способ вхождения в состав акционеров компании-цели

Рейдер приобретает миноритарный пакет акций компании-цели (например, в размере 1%+1 акция), позволяющий ему участвовать в корпоративных процедурах компании-цели, а в дальнейшем наращивать пакет акций или применять технику «мягкого шантажа» с целью заставить основных акционеров выкупить их пакет акций («откупиться от рейдера»).

Незаконный способ действий

В случае, если пакет акций компании-цели консолидирован и рейдер не может купить миноритарный пакет акций на законных основаниях, он, как правило, пытается получить доступ к информации о ранее совершенных сделках с акциями компании-цели. Обладая такой информацией, рейдер может изготовить подложные договоры купли-продажи акций на себя, а также по мнимым или реальным основаниям оспорить в суде право собственности нынешних акционеров компании-цели. Итоговой целью подобных действий является получение контроля над фиктивным пакетом акций компании-цели, заведение фиктивного «второго» реестра акционеров и обращение в суды с исками к основным акционерам компании-цели с различными требованиями, целью которых будет фактическая парализация деятельности компании-цели.

2.         Перехват оперативного управления компанией-целью (метод «двойного управления»)

Обладая реальным или фиктивным пакетом акций, рейдер может с помощью проведения фиктивного общего собрания акционеров или совета директоров изготовить документ о прекращении полномочий действующих органов управления компании-цели (например, генерального директора) и назначить новые, уже подконтрольные рейдеру органы управления. Затем, зарегистрировав тем или иным способом смену генерального директора компании в регистрирующем органе, «вновь избранный генеральный директор» заключает сделки по выводу из компании-цели наиболее привлекательных активов. Эти действия, как правило, сопровождаются судебными разбирательствами между акционерами и реальными органами управления компании-цели и рейдером. Целью рейдера при использовании метода «двойного управления» является выигрыш определенного количества времени для быстрого вывода из компании-цели ее наиболее привлекательных активов.

На практике встречаются случаи подкупа рейдером менеджмента компании-цели для последующего вывода активов из компании-цели с помощью нелояльных акционерам руководителей компании.

3.         Скупка долгов компании-цели с целью последующего банкротства и вывода ценных активов

Законный способ получения контроля над активами компании-цели с помощью этого метода

Один из самых распространенных методов получения контроля над компанией-целью – скупка ее долгов с целью последующего банкротства и получения в процессе  банкротства ее наиболее ценных активов. В порядке подготовки к Рейдерским действиям рейдер получает информацию о кредиторской задолженности компании-цели и пытается скупить эти долги у кредиторов с целью последующего предъявления требований к компании-цели об их погашении. Наличие судебного решения о взыскании с компании-цели задолженности в размере, превышающем 100 000 рублей, позволит рейдеру направить в арбитражный суд заявление о признании компании-цели банкротом. При «умелой» работе с судом рейдер может добиться назначения «своего» арбитражного управляющего, после чего процесс банкротства полностью выйдет из-под контроля компании-цели, результатом чего станет вывод наиболее ценных активов в пользу рейдера.

Незаконный способ получения контроля над активами компании-цели с помощью этого метода

Этот способ заключается в фиктивном формировании задолженности компании-цели перед рейдером и предполагает изготовление подложных договоров займа, поручительств, векселей или иных обязательств. Рейдер может даже перечислить компании-цели денежные средства, например, по договору займа, а затем отказываться принять их обратно на свой счет, перечисляя их компании-цели снова и снова. Цель данного метода та же – получение формального повода для обращения в арбитражный суд с заявлением о признании компании-цели банкротом и последующее получение контроля над ее ценными активами.

4.         Незаконное отчуждение недвижимого имущества компании-цели

Как правило, в российской практике Рейдерских действий конечной целью рейдера является получение контроля над недвижимым имуществом компании-цели. Для этого рейдер может изготовить подложные договоры купли-продажи недвижимого имущества компании-цели и зарегистрировать переход права собственности при содействии коррумпированных чиновников, после чего следует длинная цепочка последующих перепродаж недвижимого имущества, в конце которой собственником недвижимости становится, как правило, непрозрачная для российских властей оффшорная компания, подконтрольная рейдеру. Кроме того, иногда возникают ситуации, когда компания-цель не зарегистрировала право собственности на объект недвижимого имущества в установленном законом порядке, что значительно облегчает рейдеру его задачу.

По практике, применение всех указанных выше способов Рейдерских действий сопровождается использованием рейдером «административного ресурса», уголовно-правового и судебного давления на компанию-цель, ее акционеров и руководителей.

II.        Комплекс превентивных мер, направленных на защиту акционерного общества и его бизнеса от  Рейдерских действий

В случае потенциальной опасности Рейдерских действий в отношении компании необходимо своевременно и быстро предпринять защитные действия, направленные на диагностику и ликвидацию «слабых» мест. В соответствии с имеющейся практикой эти действия могут быть следующими:

1.         Проведение юридического аудита компании (Legal Due Diligence)

Это  первый шаг при выстраивании тактики защиты от Рейдерских действий. Юридический  аудит проводится с целью выявления «слабых» мест в следующих сферах деятельности компании-цели:

(i)         Степень защищенности системы корпоративного управления, структуры акционерного капитала, органов управления компанией;

(ii)        Анализ учредительных и иных корпоративных документов компании, их улучшение с целью недопущения проникновения рейдера в компанию через ее корпоративную структуру;

(iii)       Анализ всех сделок купли-продажи акций компании на предмет их возможного оспаривания, проверка регистрации выпусков акций и правильности ведения реестра акционеров компании;

(iv)       Анализ всех сделок с ценными активами компании, прав на недвижимое имущество, крупных сделок, сделок с заинтересованностью; 

(v)        Анализ сделок на предмет соблюдения антимонопольного законодательства (особенно важно для крупных компаний);

(vi)       Анализ долговых обязательств компании и возможности их погашения;

(viii)      Другие мероприятия в случае необходимости.

2.         Мероприятия, направленные на обеспечение безопасности акционерного капитала. «Цементирование» акционерного капитала. Реструктуризация компании. Усиление структуры корпоративного управления компанией

Изложенные ниже мероприятия направлены на недопущение «вхождения» рейдера в компанию через ее акционерный капитал и корпоративную структуру:

(i)         Выявление миноритарных акционеров, своевременная скупка их пакетов акций. Конечная цель – консолидация 100% акций у основных акционеров компании;

(ii)        «Цементирование» структуры владения компанией, например, передача  всех 100% акций компании в уставный капитал вновь образованной компании, которая станет единственным акционером компании;

(iii)       Заключение между основными акционерами акционерного соглашения в порядке ст.32.1. Федерального закона № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» (далее – «Закон об акционерных обществах») с включением в него обязательства воздерживаться от отчуждения акций нынешними акционерами компании, осуществлять согласованные действия в определенных случаях;

(iv)       Подготовка учредительных документов компании в новой редакции. Создание совета директоров компании с передачей ему широких полномочий. Ограничение прав генерального директора и создание дополнительных механизмов контроля за его деятельностью;

(v)        В случае необходимости может быть проведена реструктуризация компании, в результате которой возникнут отдельные, но аффилированные между собой  компания-владелец прав на активы, производственная компания (на ней будут находится все обязательства), управляющая компания (входит весь высший менеджмент бизнеса, функция – управление бизнесом) и торговая компания (т.н. схема «четырех углов»). Основное преимущество этого метода реструктуризации заключается в том, что владеть активами будет одна компания, а все обязательства будут возложены на другую компанию. При этом собственником акций компании-владельца может выступить еще одна компания, которой акционеры по взаимному согласию передадут свои акции (российская или оффшорная компания). С помощью этого метода можно значительно снизить риски банкротства компании-владельца активов и значительно усложнить рейдеру его задачу;

(vi)       Усиление структуры корпоративного управления, назначение абсолютно лояльного генерального директора или управляющей компании, ограничение его полномочий (в частности, запрет на отчуждение генеральным директором недвижимого имущества компании без предварительного согласия совета директоров);

(vii)      Введение «золотых парашютов» для высшего менеджмента компании («Золотой парашют» - материальная компенсация высшим менеджерам компании, закрепляемая в трудовых договорах с ними. Выплачивается при наступлении определенных событий, например, в случае смены акционеров, совета директоров, при условии, что это событие повлекло за собой увольнение менеджера). В случае захвата компании рейдер столкнется с необходимость выплачивать огромные денежные компенсации по «золотым парашютам», а бывшие менеджеры сразу станут кредиторами захваченной рейдером компании. Этот метод реализуется только в случае уверенности в абсолютной лояльности высшего менеджмента компании ее акционерам.

3.         Мероприятия, направленные на предотвращение инициирования рейдером банкротства компании

(i)         Тщательное отслеживание и своевременное погашение кредиторской задолженности компании;

(ii)        Желательно в течение определенного «опасного» периода времени не выпускать векселя и не создавать новых обязательств (займы, кредиты и т.д.);

(iii)       Создание «дружественной задолженности» (т.н. метод - «дикобраз»). При необходимости можно создать подконтрольные обязательства перед дружественными компаниями, что значительно снизит привлекательность компании перед рейдером. Например, с дружественными компаниями могут быть заключены договоры займа, поручительства и др. Эта мера может быть реализована в случае последующего участия «дружественных кредиторов» в процессе банкротства компании.

4.         Мероприятия, направленные на защиту недвижимого имущества компании

(i)         Правильное оформление и своевременная государственная регистрация прав на недвижимое имущество компании;

(ii)        Регулярное получение выписок из  Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество (далее – «ЕГРП») относительно статуса прав компании;

(iii)       Возможна передача недвижимого имущества компании в долгосрочную аренду или в залог дружественной компании (например, при реструктуризации компании, новая компания-владелец передает в аренду недвижимость производственной компании). Обременение недвижимого имущества существенным образом снизит привлекательность компании для рейдера.

III.       Типология основных «слабых мест» учредительных документов акционерного общества

На практике во  многих случаях устав акционерного общества фактически представляет собой инкорпорирование норм Закона об акционерных обществах и не содержит никаких положений, разработанных специально для случаев возможных Рейдерских действий простив общества.

Далее мы укажем наиболее типичные «слабые места» уставов акционерных обществ.

1.         В тексте устава указаны бывшие и нынешние акционеры общества

Указание в тексте устава полного списка бывших и нынешних акционеров является ошибочным, если рассматривать этот документ через призму возможных Рейдерских действий в отношении общества.

Ранее в настоящей статье мы указали, что одним из основных Рейдерских действий, направленных на получение юридического контроля над бизнесом является вхождение в состав акционеров компании-цели путем совершения как законных, так и незаконных действий. Для осуществления этих действий рейдеру необходимо получить информацию о составе акционеров компании-цели и распределении между ними акций компании. Эту информацию рейдер получает, как правило, из реестра акционеров компании-цели. Наиболее распространенные пути получения этой информации – подкуп регистратора, ведущего реестр акционеров компании-цели (если реестр акционеров ведет регистратор) или подкуп сотрудника компании-цели (если компания самостоятельно ведет реестр акционеров).

В соответствии с имеющейся практикой, компании, которые подвергаются интересу со стороны рейдеров, обязаны в строгом секрете хранить информацию о составе акционеров и количестве принадлежащих им акций, а также обо всех сделках с акциями компании за все время существования компании (далее совокупно – «Информация об акционерах»). В отношении этой информации компании вводят, как правило, режим коммерческой тайны.

Заметим, что сведения, содержащиеся в учредительных документах юридического лица не могут быть отнесены к коммерческой тайне в силу п.1 ст.5 Федерального закона РФ №98-ФЗ от 29 июля 2004 г. «О коммерческой тайне». Таким образом, в отношении Информации  об акционерах не может быть введен режим коммерческой тайны, пока она содержится в уставе общества.

Фактически открытый доступ к Информации об акционерах общества существенно упрощает задачу рейдера. После получения этой информации рейдеру будет известно, с кем именно он должен вести переговоры об отчуждении акций общества и на кого оказывать давление при решении стоящих перед ним вопросов.

2.         Из текста устава неясно, существует ли в обществе совет директоров

Нередко в уставе общества предполагается возможное избрание совета директоров, однако неясно, избран ли он и действует ли в настоящее время. В рамках подготовки к Рейдерским действиям совет директоров акционерного общества имеет важнейшее значение, так как он может принять решения по важнейшим вопросам значительно быстрее общего собрания акционеров. В частности, порядок созыва общего собрания акционеров регламентируется Законом об акционерных обществах, где указаны сроки для уведомления акционеров об общем собрании, а порядок созыва совета директоров может быть регламентирован внутренним документом общества, например, положением о совете директоров.

Акционерные общества, находящиеся под угрозой Рейдерских действий, как правило, предусматривают максимальную компетенцию совета директоров для возможности быстрых ответов на Рейдерские действия.

3.         Компетенция генерального директора уставом четко не определена

Корпоративная практика компаний, находящихся под давлением Рейдерских действий идет по пути максимально подробной регламентации полномочий генерального директора в Уставе и сужения возможностей для принятия им самостоятельных решений по отдельным вопросам. В частности, генеральному директору не разрешается самостоятельно, без согласования с общим собранием акционеров или советом директоров совершать сделки по отчуждению недвижимого имущества, совершать сделки более чем на определенную уставом сумму и т.д.

IV.       Предложения по использованию комплекса превентивных мер, направленных на защиту от Рейдерских действий

Своевременные превентивные меры по защите общества от потенциальных Рейдерских действий могут помочь не допустить утрату акционерами контроля над обществом и его активами или вообще заставить рейдера отказаться от своих намерений атаковать общество.

Ниже мы приводим примерный комплекс мер для успешного предотвращения Рейдерских действий в отношении акционерного общества. 

1.         Меры корпоративной защиты

(i)         Подготовка проекта устава, который должен включать положения, являющиеся существенными при подготовке к отражению Рейдерских действий;

(ii)        Заключение акционерного соглашения между акционерами общества. Акционерным соглашением будет предусматриваться обязанность акционеров голосовать определенным образом на заседаниях общего собрания акционеров, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также согласованно осуществлять иные действия, связанные с управлением обществом;

(iii)       Предусмотреть нотариальный порядок отчуждения акций акционерами общества;

(iv)       Смена генерального директора общества должна происходить только в присутствии всех акционеров и бывшего генерального директора;

(v)       Подготовка внутренних корпоративных документов:

            (а)        Положение о совете директоров;

            (б)        Положение о единоличном исполнительном органе;

            (в)        Положение о порядке проведения общего собрания акционеров, проводимого опросным путем (заочное голосование);  

            (г)        Положение о ведении реестра акционеров;

            (д)        Положение о коммерческой тайне.

            (v)        По желанию акционеров общества может быть произведено «цементирование» акционерной структуры  путем передачи всех акций в качестве вкладов в уставный капитал новой компании, например, ООО, которое станет единственным собственником всех 100% акций общества. Можно предусмотреть запрет на выход участников из ООО и полностью запретить передачу долей в ООО третьим лицам. Впоследствии акционеры общества могут передать 100% долей в ООО оффшорной компании, тем самым обеспечив полную юридическую конфиденциальность в отношении реальных выгодоприобретателей бизнеса. После этого любое давление на нынешних акционеров будет для рейдера бесполезным;

           (vi)       По желанию акционеров общества можно провести реструктуризацию компании по образцу, описанному в настоящей статье выше. Реструктуризация общества с разделением его на управляющую компанию, компанию-владельца активов и производственную и торговую компании значительно затруднит успешное осуществление Рейдерских действий; 

           (vii)      По желанию акционеров общества возможно ввести «золотые парашюты» для высшего менеджмента компании. В случае захвата компании рейдер столкнется с необходимость выплачивать крупные денежные компенсации по «золотым парашютам», а бывшие менеджеры сразу станут кредиторами захваченной рейдером компании. Рекомендуем использовать этот метод только в случае уверенности в абсолютной лояльности высшего менеджмента компании ее акционерам.

            2.         Меры по защите от банкротства акционерного общества

(i)         Тщательное отслеживание и своевременное погашение кредиторской задолженности компании;

(ii)        Желательно в течение определенного «опасного» периода времени не выпускать векселя и не создавать новых обязательств (займы, кредиты и т.д.);

(iii)       Создание «дружественной задолженности». При необходимости можно создать подконтрольные обязательства общества перед дружественными компаниями, что значительно снизит привлекательность общества перед рейдером;

(iv)       В случае реструктуризации общества все обязательства могут быть оставлены в одной компании, осуществляющей производственные процессы. При этом новая компания-владелец активов окажется свободной от долгов.

3.         Меры по защите прав на недвижимое имущество акционерного общества

(i)         Тщательно отслеживать правильное оформление и своевременную государственную регистрацию прав на недвижимое имущество общества;

(ii)        Регулярно получать выписки из  ЕГРП относительно текущего статуса прав общества на недвижимое имущество;

(iii)       Возможна передача недвижимого имущества общества в долгосрочную аренду или в залог дружественной компании (например, при реструктуризации общества, новая компания-владелец передает в аренду недвижимость производственной компании). Обременение недвижимого имущества существенным образом снизит привлекательность этого имущества для рейдера.

*    *    *    *    *

В настоящей статье исследованы лишь некоторые возможные способы защиты акционерного общества от Рейдерских действий. Подбор специфических способов и мер защиты должен осуществляться на основе анализа конкретной ситуации. Специалисты юридической фирмы «Лига Прав» имеют богатый опыт выработки и применения правовых способов защиты от Рейдерских действий и смогут помочь Вашему бизнесу в различных ситуациях.еРРре Кроме того, мы готовы дать Вам рекомендации по порядку и процедурам отмены специальных мер защиты от Рейдерских действий, если в дальнейшем необходимость в них отпадет.

Руслан Зефиров,

Алексей Червяков

Партнеры юридической фирмы «Лига Прав»

info@liga-prav.ru

www.liga-prav.ru 

+7 495 544-77-06

+7 926 692-01-21