СЛУШАЕТСЯ ДЕЛО О НЕЗАКОННОМ УВОЛЬНЕНИИ ПРИ СОКРАЩЕНИИ ДОЛЖНОСТИ

 

Сокращение численности и штата работников - дело нередкое в наши дни. Как правило, сокращение численности и штата (п.2 ст. 81 Трудового кодекса РФ) проводят на законных основаниях. Практике известны также и факты проведения «сокращения» в целях избавления от неугодных работников.

Сегодня очень много гражданских дел возбуждается в судах по фактам незаконного увольнения работников по п.2 ст. 81 ТК РФ. Обычно суды выявляют отсутствие фактического сокращения численности и штата, процедурные нарушения порядка увольнения, допущенные работодателем.

 

Уволенная по п. 2 ст. 81 ТК РФ Митрофанова обратились в суд с иском о восстановлении на работе к своему бывшему работодателю – ООО «Типография «Z». В исковом заявлении она просила восстановить ее на работе в должности печатника, взыскать с ответчика заработную плату за время вынужденного прогула, взыскать с ответчика стоимость услуг представителя.

 

Позиция истца - работника

Митрофанова работала в типографии в должности печатника. 15 ноября 2004 года руководство письменно предупредило ее о предстоящем сокращении ее должности с 20 января 2005 года. По мнению представителя Митрофановой «при проведении процедуры сокращения ее работодателем был допущен ряд нарушений законодательства, в частности, ей не были предложены иные вакантные должности в типографии, не было учтено ее право на преимущественное оставление на работе. Кроме того, фактически сокращения штата в типографии не имело места, так как после увольнения Митрофановой вместо нее на работу на должность печатника был принят другой человек. В этой связи нельзя признать законным увольнение Митрофановой по п.2 ст. 81 ТК РФ».

 

Позиция ответчика – работодателя.

Ответчик иск не признал и, возражая по заявленным требованиям пояснил, что сокращение штата имело место в действительности, так как на предприятии сократился объем заказов, и положение типографии усугубляется истечением срока договора аренды занимаемого помещения. Процедура увольнения истица работодателем была соблюдена, иные должности ей не предлагались в связи с отсутствием вакансий. Вопрос о преимущественном оставлении на работе истицы и другого печатника – Зоиной, работодателем выяснялся, и было установлено, что у Митрофановой более низкий разряд рабочего полиграфии, чем у Зориной, а также, что в работе Митрофановой был выявлен брак.

 

 

Позиция суда.

Выслушав стороны, свидетелей, исследовав материалы дела, суд находит иск обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
Почему суд не согласился с доводами ответчика о том, что работница не могла быть переведена на другую должность в связи с отсутствием вакансий	В судебном заседании было установлено, что с 1 июня 2002 года Митрофанова работала в ООО «Типография «Z» в должности печатника. 15 ноября 2004 года Митрофанова была ознакомлена с приказом о сокращении занимаемой должности и увольнении по сокращению штатов с 20 января 2005 года. Согласно ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях сокращения численности или штата работников организации. При этом часть 2 данной статьи указывает, что увольнение по данному основанию допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу. В соответствии с требованиями ст. 180 ч.1 ТК РФ при проведении мероприятий по сокращению численности и штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в той же организации, соответствующую квалификации работника. В судебном заседании установлено, что действительно Митрофанова за два месяца до увольнения, как это предусмотрено трудовым законодательством – ст. 180 ч.2 ТК РФ, была предупреждена о предстоящем сокращении, однако работодатель в течение данного периода времени не предложил истице какую-либо другую работу. Хотя из представленных ответчиком штатных расписаний 2004 года и 2005 года такие должности имелись – 8 должностей. Факт наличия вакансий подтверждается также приказом от 25.12.2004 года о приеме на работу с 26.12.2004 года на должность переплетчика Тереховой, приказом от 15.01.2005 года о приеме на работу с 16.01.2005 года на должность переплетчика Стрекановой. Доводы ответчика о том, что на указанные должности были приняты лица, ранее работавшие в ООО «Типография «Z» по трудовым договорам, суд считает необоснованными, поскольку директором типографии в судебных заседаниях неоднократно давались показания о том, что объем заказов типографии уменьшился, что и вызвало сокращение численности и штата. Исходя же из штатного расписания, численность работников после сокращения Митрофановой наоборот увеличилась.
Почему суд не согласился с доводами ответчика о соблюдении требования закона об учете преимущественного права на оставление на работе	Кроме того, суд полагает, что ответчиком нарушены и требования ст. 179 ТК РФ, в соответствии с которой при сокращении численности или штата работников организации преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией. При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным – при наличии двух или более иждивенцев. В своих возражениях на иск Митрофановой директор ООО «Типография «Z» указал, что работодатель выяснил вопрос о преимущественном оставлении на работе истицы и другого печатника – Зоиной. Обосновывая тем, что Зоина боле качественно выполняет работу, более ответственно подходит к исполнению своих обязанностей, предпочтение было отдано ей. Однако суд не может согласиться с такой позицией. В судебном заседании директор ООО «Типография «Z» пояснил, что производительность труда Зоиной и Митрофановой одинаковы, но сослался на допущенный истицей брак и наличие меньшего разряда, чем у Зоиной. У Зоиной был разряд 8 рабочего полиграфии. При этом ответчик не учитывал наличие у Митрофановой двух несовершеннолетних детей. Суду ответчик не представил доказательств того, что Митрофанова имела какие-либо дисциплинарные взыскания за допущенный брак в работе, по итогам работы за год она, как и остальные работники была премирована. А наличие у Зоиной 8 разряда рабочего полиграфии не может учитываться при определении ее квалификации как печатника. В ходе судебного заседания выяснено, что Зоина работает печатником плоской печати. В соответствии с Единым тарифно-квалификационным справочником работ и профессий рабочих, 1986 г. выпуска Госком СССР по труду и социальным вопросам, профессия «печатник плоской печати» имеет всего лишь 6 разрядов. Квалификацию же истицы ответчик не определял, какая-либо аттестация работников в ООО «Типография «Z» отсутствует.
Итоги: какие требования Митрофановой были удовлетворены судом	Таким образом, суд установил факты нарушения трудового законодательства, допущенные при увольнении истицы по п. 2 ст. 81 ТК РФ и нашел исковые требования Митрофановой в части восстановления на работе подлежащими удовлетворению. Также суд счел подлежащими удовлетворению требования истицы о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, который составил 2 месяца и 10 дней – «а» рублей. При этом, в соответствии с п. 62 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 года №2, подлежит зачету выплаченное выходное пособие – «b» рублей, в связи с чем сумма взыскания за вынужденный прогул составляет «а»-«b»=«с». Подлежат взысканию с ответчика и расходы истицы на оплату услуг представителя в размере «d» рублей, подтвержденные договором оказания услуг и квитанцией от 05.02.2005 года.

 

Ливена С.В.

 

 

ФАКТОРИНГ: БЫТЬ ИЛИ НЕ БЫТЬ.

У многих организаций из-за задержки оплаты товаров контрагентами возникает потребность в дополнительном финансировании. Однако в связи с неопределенностью срока поступления выручки привлечение кредитов и займов , может оказаться нецелесообразным. В таком случае руководство может предпочесть
такой вариант как финансирование под уступку денежного требования (факторинг), предусмотренное гл. 43 Гражданского кодекса РФ.

При этом не каждый грамотный бухгалтер приветствует решение начальства, потому как ныне налоговые органы традиционно негативно относятся к сделкам факторинга,

часто считая их схемой ухода от налогообложения.

В практике
распространены случаи, когда инспекции ссылаются на отсутствие экономической обоснованности расходов, поскольку прибыль от сделок, под которые осуществлялось финансирование, значительно меньше суммы вознаграждения, уплачиваемого банку по договору факторинга.

В результате этого налогоплательщика признают недобросовестным и налагают санкции за нарушение налогового законодательства.

Опасаясь невыгодного
неудовольствия со стороны инспекторов, многие бухгалтера отговаривают свое руководство от работы по договорам факторинга.

Пределы неуверенности можно значительно уменьшить и более решительно подходить к вопросу о заключении договора факторинга, если внимательно изучить и проанализировать гражданское и налоговое законодательство, а также учесть последние разъяснения Минфина РФ. Совсем недавно Минфин РФ
обратился к данной теме и разъяснил, насколько правомерно учитывать в целях налогообложения прибыли расходы по привлечению дополнительного финансирования путем заключения договоров факторинга, а также, в каком порядке должны учитываться данные расходы.

Напомним, что согласно ст. 824 Гражданского кодекса РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные
средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

По Гражданскому кодексу РФ договор финансирования под уступку денежного требования является возмездным договором и предполагает возмещение клиентом финансовому агенту определенного договором
денежного вознаграждения.

Обычно финансовый агент оказывает клиенту услуги путем передачи денежных средств под уступку денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) в размере суммы денежных требований клиента, т.е. за 100 процентов. При этом клиент оплачивает услуги финансового агента, которые заключаются в анализе текущего состояния денежных требований к должникам и контроле за своевременностью их оплаты, а также иные финансовые услуги, связанные с
денежными требованиями, ставшими предметом уступки.

Согласно ст. 252 Налогового кодекса РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ).

Как обращает внимание Минфин РФ в письме от 29 ноября 2005 г. N 03-03-04/1/380, расходами для целей налогообложения прибыли признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные
налогоплательщиком при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

При этом под обоснованными расходами в целях налогообложения прибыли понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, расходы по оплате услуг финансового агента по осуществлению факторинговых операций могут быть учтены в составе прочих расходов, если они связаны с производством и реализацией товаров (работ, услуг), или в составе внереализационных расходов, непосредственно не связанных с производством и реализацией, если эти услуги экономически оправданы в связи с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода.

Так, в частности, расходы
в виде фиксированного сбора за обработку одной поставки организация должна учитывать в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, в соответствии с пп. 25 п. 1 ст. 264 НК РФ как расходы на оплату услуг банка. 

Что касается комиссии за факторинговое обслуживание - процентов от суммы счета-фактуры (за административное управление задолженностью) и комиссии за предоставление денежных средств клиенту фактором в рамках факторингового обслуживания
за каждый день с момента выплаты финансирования до дня поступления соответствующих денежных средств на счета фактора - процентов от суммы финансирования, то, если организация-клиент должна согласно заключенному договору возвратить банку ранее перечисленную ей сумму в случае непогашения должником дебиторской задолженности, а плата за факторинговое обслуживание исчисляется в

установленном заранее порядке от суммы, ранее перечисленной на счет организации-клиента,
представляется возможным рассматривать обязательства организации по факторинговому договору в качестве долговых и, соответственно, выраженную в процентах плату за факторинговое обслуживание как обычную плату за пользование денежными средствами, аналогичную процентам по договору займа, кредита, иным долговым обязательствам.

Согласно ст. 265 НК РФ к внереализационным расходам организации относятся, в частности, расходы в виде процентов по долговым обязательствам
любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком с учетом особенностей, предусмотренных ст. 269 НК РФ.

При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего и (или) инвестиционного). Расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными
средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц), и доходности, установленной эмитентом (ссудодателем).

Согласно п. 1 ст. 269 НК РФ расходом признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида, при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце
- для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях. Под долговыми обязательствами, выданными на сопоставимых условиях, понимаются долговые обязательства, выданные в той же валюте на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения. При определении среднего уровня процентов по межбанковским кредитам принимается во внимание информация только о межбанковских кредитах. Данное положение применяется также
к процентам в виде дисконта, который образуется у векселедателя как разница между ценой обратной покупки (погашения) и ценой продажи векселя.

При этом существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству считается отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от среднего уровня процентов, начисленных по аналогичным долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях.

При отсутствии долговых обязательств, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте.

Таким образом, по мнению министров, расходы
в виде процентов, начисленных в вышеуказанном порядке за предоставление банком в пользование организации средств на определенный срок и на условиях возвратности, учитываются в составе внереализационных расходов согласно пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ с учетом положений ст. 269 НК РФ.

Отдел налогового консалтинга

ООО «Консалтинговая компания «Стратегия»

 

 

РАБОТА В ОДНУ СМЕНУ ЗАПРЕЩЕНА ЗАКОНОМ

 

В связи с большим количество нарушений по данному вопросу еще раз обращаем Ваше внимание на тот факт, что согласно ст. 103 ТК РФ сменная работа – это работа в две, три или четыре смены… (далее формулировка о том, что имеется ввиду ежедневная работа).

Многие юристы полагают, что согласно такой формулировке не допустима сменная работа в одну смену в течение суток, т.е. продолжительностью 24 часа («дежурство»), это ухудшает положение работника, так как ТК РФ не устанавливает возможность сменной работы в одну смену.

Как правило, инспекторы тоже поддерживают это мнение и тоже утверждают, работа в течение 24 часов подряд не может рассматриваться как сменная.

Отдел кадрового консалтинга

ООО «Консалтинговая компания «Стратегия»

ВНИМАНИЮ ПОДПИСЧИКОВ!

Вы можете заказать по почте с оплатой наложенным платежом наши последние книги, а также программу «Пакет кадровика».

ДОГОВОРЫ КОНСТРУКТОРЫ В ПОЛЬЗУ НАШЕЙ СТОРОНЫ (СD-диск)

С этим изданием Вы без юридической помощи организуете договорную работу грамотно, выгодно, оперативно.

Мы разработали серию универсальных форм договоров с возможностью выбора многочисленных вариантов условий. Удобно составлять договоры, просто выбирая нужные варианты и удаляя неподходящие. Вам не придется рыться в бесчисленных сборниках и программах, содержащих сотни условий, но на индивидуальные случаи, не придется при отсутствии юридических знаний и времени создавать документ из фрагментов  разных договоров.  В книгу вошли и договоры в пользу каждой из сторон: поставщика и покупателя, подрядчика и заказчика, арендатора и арендодателя и т.д.,  универсальные формы сопутствующих документов (приложения, акты, допсоглашения, др.) Разобраны «по полочкам» договоры: ПОСТАВКА, МЕНА, КОМИССИЯ (передача товаров под реализацию), АРЕНДА (офисов и складов), УСЛУГИ, ПОДРЯД, ОБЩИЕ ФОРМЫ ЮРИДИЧЕСКИЙ КУРАТОР

Формат издания А5, 190 стр. С диском. Стоимость – 151 руб.

ПРАКТИКА УВОЛЬНЕНИЙ. СЕРИЯ.

Практика увольнений. Часть 1. Увольнение за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей (п.5 ст. 81 ТК РФ). Увольнение не выдержавших испытание (ст. 71 ТК РФ).

В брошюре в простой, доступной даже непрофессионалу форме, рассказывается, как произвести законно два вида увольнений: по п.5 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание и  увольнение по ст. 71 ТК РФ работника, не выдержавшего испытание.

Освещаются основные сложности практики увольнений, типичные ошибки, приводится большое количество примеров из судебной и юридической практики, даются пошаговые процедуры увольнений, представляются формы необходимых для увольнений документов.

Практика увольнений. Часть 2. Увольнения за прогулы (подп. «а» п.6 ст. 81 ТК РФ). 

В брошюре в простой, доступной даже непрофессионалу форме, рассказывается, как произвести законно увольнение за прогул по подп. «а» п.6 ст. 81 ТК РФ.  Освещаются основные сложности практики увольнений, типичные ошибки, приводится большое количество примеров из судебной и юридической практики, даются пошаговые процедуры увольнений, представляются формы необходимых для увольнений документов.

ТРУДИНСПЕКЦИЯ НА ПОРОГЕ... Инструкция по оперативной подготовке.

Вашему вниманию предлагается подробная, профессиональная, но ясная и доступная инструкция по подготовке к  проверке правовых инспекторов по труду. Рассказывается, какие наиболее распространенные ошибки и нарушения законодательства обнаруживают при проверках, даются советы по их устранению, приводятся примеры из практики. С такой инструкцией Вы уверенно подготовитесь и оперативно проревизируете и подготовите участок кадровой работы в случае «угрозы» проверки ГИТ.

КАМЕРАЛЬНАЯ ПРОВЕРКА. Инструкция для налогоплательщика.

В книге в простой, доступной даже непрофессионалу форме, разъясняется содержание норм Налогового кодекса РФ, регулирующих порядок осуществления одной из форм налогового контроля – камеральной проверки.  Автор книги – представитель новой профессии, независимый налоговый консультант , имеющий обширный позитивный опыт в области внесудебной и арбитражной защиты интересов налогоплательщиков от неправомерных претензий налоговых органов, предлагает Вашему вниманию системный анализ 88-й статьи НК РФ с учетом содержания внутренних документов МНС РФ, недоступных для налогоплательщика, а также арбитражной практики. В издании дается много ценных практических советов для налогоплательщиков.

МОТИВАЦИЯ ПЕРСОНАЛА. Юридическое воплощение управленческих методов. Семинар на рабочем месте. С дискетой.

Интересное, в своем роде уникальное издание. В нем освещается практика юридического внедрения различных управленческих методов мотивации персонала. В книгу вошли следующие главы: вводный курс по мотивации персонала. О необходимости мотивации персонала. Выбор методов мотивации в зависимости от человеческого фактора. Выбор методов мотивации в зависимости от жизненного цикла компании. Практические советы по построению системы мотивации.

Юридическое воплощение методов мотивации. Юридическая ловушка номер один – это изменение существенных условий труда. Материальная мотивация в юридическом разрезе.  Особенности применения многих современных систем оплаты труда (повременно-премиальных, видов сдельных, видов комиссионных, грейдовой, КТУ, плавающих окладов и др.). Смена системы оплаты труда. Введение аттестации в целях профессиональной и карьерной мотивации. Наставничество и обучение в целях профессионального роста работников. Грамотный перевод – юридическая часть карьерной мотивации.

Материал излагается простым доступным языком, иллюстрируется интересными примерами из практики волгоградских и российских компаний, собирается в четкие схемы.  На дискете: формы положения об оплате труда и премировании (для различных систем оплаты труда), пакет документов для аттестации, Правила внутреннего трудового распорядка, ученический договор и другие докуметы по теме.

Формат издания А5, 160 стр. Стоимость – 120 руб.

ИНФОРМАЦИЯ ДЛЯ  КОМПАНИЙ ВОЛГОГРАДА И ОБЛАСТИ.

1. Изменились цены на услуги юристов и адвокатов. Понижена цена на регистрацию юридических лиц. 

2. Вы можете разместить рекламу в нашей литературе, газете и журнале (в волгоградских тиражах). Цены доступны, действуют скидки для подписчиков. Запросите прайс: urist_volgograd@bk.ru 8442-98-98-99.

ЖЕЛАЕМ УСПЕХОВ И РАЗВИТИЯ ВАШЕМУ БИЗНЕСУ!

Электронная газета "СТРАТЕГИЯ" издается Волгоградской Консалтинговой компанией "Стратегия". Вопросы по содержанию и в номер: uristy_volgograd@bk.ru. Волгоград, приемная - ул. Островского,4, тел. 98-98-99, 28-63-65, для sms - 8-917-33-400-32. Редактор: Ливена С.В. Распространение и работа с регионами -Полина Ясенева strateg_os@rambler.ru