Отправляет email-рассылки с помощью сервиса Sendsay

Остаться в живых! Все об оптимизации среднего бизнеса

Подписаться Бесплатная «Серебряная» новостная рассылка Подписчиков 556 RSS
←   Февраль 2016   →
 1
 2
 3
 4
 5
 6
 7
 8
 9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29


За последние 60 дней 1 выпусков (1 раз в 2 месяца)


Сайт рассылки: http://www.taxcoach.ru
Открыта: 13-07-2009

Автор
Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности

Статистика

556 подписчиков
0 за неделю
←   Все выпуски   →

Остаться в живых! Все об оптимизации среднего бизнеса Инвестиционное товарищество: задачи и нюансы оформления


Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности
Чем сегодня порадуем:

1. В этой рассылке уникальная статья от экспертов Центра taxCOACH®. Инвестиционное товарищество: решаемые задачи и нюансы оформления

Пропустили прошлую рассылку? Восполните пробел!

Защита активов в бизнесе при минимальных налоговых потерях

Инвестиционное товарищество: решаемые задачи и нюансы оформления

Мы не раз писали о таком интересном инструменте как договор инвестиционного товарищества:
  1. Владелец бизнеса под прикрытием.
  2. Стартап в законе! Как "упаковать" новый проект?
  3. Апгрейд инвестиционного товарищества: вступили в силу значимые изменения.
  4. Вопросы владения бизнесом: чем может помочь договор инвестиционного товарищества? 

Напомним, что по договору инвестиционного товарищества (ДИТ) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор предоставляет уникальные возможности, в частности:

  • возможность юридического закрепления согласованных долей собственников в бизнесе (в том числе и в имуществе) в ситуациях, когда есть несколько направлений бизнеса и компаний, в которых доли собственников распределены по-разному;
  • обеспечение прикрытого владения по желанию кого-либо из участников договора;  
  • возможность аккумулирования прибыли от одних бизнес-проектов и инвестирования ее в другие с полным обособлением каждого направления и минимальными налоговыми последствиями;
  • распределение зон ответственности исходя из компетенции и роли каждого участника договора; 
  • гибкий порядок принятия решений (исходя из функций каждого участника, определение последнего голоса за тем или иным собственником по определенному кругу вопросов и т.д.).

Постепенно начинает складываться практика применения данного договора. Одновременно появляются и первые проблемы, связанные с ведением совместной инвестиционной деятельности.

ДИТ нельзя назвать простым договором. Он не относится к привычной триаде договоров: договоры об оказании услуг, договор купли-продажи, договора подряда. И целью его является не просто реализация и создание чего-либо, а именно совместная инвестиционная деятельность, то есть активные действия товарищей, направленные на получение прибыли. При этом инвестиционная деятельность может подразумевать как создание и дальнейшую реализацию какого-либо объекта (как правило, это объект недвижимости, либо владение юридическим лицом, представляющим собой отдельный бизнес), так и совершение определенных действий, то есть услуг. 

Фактически договор инвестиционного товарищества - это разновидность договора простого товарищества, в рамках которого товарищи объединяют свои вклады для ведения совместной инвестиционной деятельности. 

Инвестиционной деятельностью является деятельность по инвестированию общего имущества в объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных проектов. При этом объектами инвестиционной деятельности являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность (ст. 3 Закона РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»).

Таким образом, договор простого товарищества (Разбираем особо: Простое товарищество. Уникальные возможности), в котором товарищи объединились для совместного осуществления инвестиционной деятельности, будет рассматриваться судом и другими правоприменителями как договор инвестиционного товарищества. 

Так, если товарищи решили осуществлять совместную деятельность, в рамках которой один из товарищей выступает в роли инвестора и вкладывается в строительство, а другой в роли застройщика, чтобы впоследствии СОВМЕСТНО использовать здание, то данный договор будет признан договором инвестиционного товарищества (1). 

(1) Это не распространяется на договоры, заключенные до вступления в силу ФЗ «Об инвестиционном товариществе», т.е. до 01.01.2012 года

Юридическая сложность ДИТ в совокупности с отсутствием опыта его применения приводит к тому, что в настоящий момент основной проблемой является правильная квалификация договора и разграничение его от других видов гражданско-правовых отношений. Правоприменители зачастую отказываются признать наличие совместной инвестиционной деятельности у сторон или, наоборот, договоры купли-продажи или иные виды сделок трактуют как договоры инвестиционного товарищества.

Читайте также: Договорные инструменты построения имущественной безопасности в Группе компаний

Важно! Ошибки в квалификации договора могут повлечь серьезные налоговые и гражданско-правовые последствия.

Так, в деле № А81-3339/2014 (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.06.2015 N Ф04-19252/2015) ФНС посчитала, что договор, заключенный между сторонами, является договором инвестиционного товарищества. В результате инспекция применила положения статьи 174.1 НК РФ, согласно которой участник договора инвестиционного товарищества имеет право на вычет только при наличии раздельного учета, и отказала в вычете НДС. Суды поддержали налогоплательщика, однако ФНС не оставляла попытки отстоять свою позицию вплоть до кассационной инстанции. Цена вопроса – почти 900 тыс. рублей.

Гражданско-правовые последствия неверной трактовки соглашения сторон также могут повлечь серьезные финансовые потери. Проиллюстрируем на примере.

Читайте уже сейчас бесплатно уникальную книгу Центра taxCOACH®
таксБУК "Практическое пособие по оптимизации Среднего бизнеса" вер 8.0
 

В Москве два ООО заключили договор «соинвестирования», согласно которому собирались строить комплекс зданий: один участник был застройщиком и вносил земельный участок, а другой – инвестор и участвовал в деле внесением денежного вклада. Сроки затянулись, и инвестор решил расторгнуть договор и взыскать в общей сложности почти 126 млн рублей, из которых упущенная выгода – 86 млн рублей.

Суд первой инстанции посчитал, что имеет место договор купли-продажи здания и полностью удовлетворил иск, взыскав всю сумму с застройщика.

Однако суд апелляционной инстанции сделал противоположный вывод, указав, что стороны ведут совместную инвестиционную деятельность, и отказал в удовлетворении требований в полном объеме.

Кассация (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2015 № Ф05-8677/2015 по делу № А40-94365/14), согласившись с квалификацией сделки как договора простого товарищества, указала на неправомерность применения к данному договору положений ФЗ «Об инвестиционном товариществе», так как договор был заключен до принятия данного закона. Дело было возвращено на новое рассмотрение по другим основаниям и на данный момент не окончено. 

Что касается разграничения простого и инвестиционного товарищества, то отметим следующее. Положения ФЗ «Об инвестиционном товариществе» сформулированы таким образом, что не позволяют сторонам выбирать между простым и инвестиционным товариществом: если деятельность товарищей носит инвестиционный характер, то их отношения будут квалифицированы как отношения в рамках договора инвестиционного товарищества. Основные отличия простого и инвестиционного товарищества:

  • участниками инвестиционного товарищества могут быть только организации;
  • товарищ, не являющийся управляющим товарищем, в инвестиционном товариществе может вносить в качестве вклада только деньги, если иное не предусмотрено договором (в простом товариществе все товарищи могут вносить как имущественные, так и неимущественные вклады по умолчанию);
  • снижена ответственность товарищей-вкладчиков (не заключающих сделки от имени товарищества): в отличие от управляющих товарищей вкладчики отвечают только в пределах стоимости своей доли в товариществе.

Узнайте из другой полезной статьи Центра taxCOACH®
Структурирование бизнеса и выстраивание Группы компаний

Есть отличие и в форме договора - договор инвестиционного товарищества должен быть нотариально удостоверен. Поэтому если простое товарищество будет переквалифицировано в инвестиционное, то договор с большой долей вероятности будет признан судом незаключенным в части осуществления совместной инвестиционной деятельности.

Однако, ошибка в квалификации договора в подобном случае проявит себя только при возникновения спора между товарищами и обращении в суд. На сегодня такие дела практически не встречаются. 

При этом в большинстве случаев проблем можно избежать, составив договор инвестиционного товарищества в форме, не допускающей неоднозначных трактовок.

Отметим, какие договоры могут быть неправильно «поняты». В зоне риска: 

1) комплексные договоры. Например: 

  • договоры, подразумевающие обработку информации и совершение определенных действий в зависимости от полученного результата (см. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.06.2015 № Ф04-19252/2015 по делу № А81-3339/2014);
  • договоры, предусматривающие разработку проекта и строительства недвижимости (см. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2013 по делу № А56-43148/2012).

2) договоры аренды или купли-продажи недвижимости, которая будет построена в будущем (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2015 № Ф05-8677/2015 по делу № А40-94365/14).

Если вы заключаете договор инвестиционного товарищества, то для того, чтобы избежать ошибочной квалификации следует обратить внимание на следующее:

1) Название. Договор должен называться Договором инвестиционного товарищества. С конкретным названием, например «Договор инвестиционного товарищества «Ромашка».  Практически во всех делах, дошедших до суда, речь шла о «Договоре», «Инвестиционном соглашении» и прочее.

2) Стороны. Обращаем внимание, что некоммерческая организация может быть стороной в ДИТ только, если это предусмотрено ее уставом, и предпринимательская деятельность направлена на достижение уставных целей. Это необходимо помнить при сотрудничестве с государственными и муниципальными организациями и фондами (например, фонд поддержки предпринимательства). Нарушение этого правила может повлечь ничтожность договора (например, Постановление ФАС Уральского округа от 21.04.2014 № Ф09-1026/14 по делу № А76-8679/2013).

3) Форма. ДИТ должен быть нотариально удостоверен, иначе он будет признан незаключенным. . 

4) Предмет. Подчеркнуть, что цель договора – достижение сторонами общей цели совместными усилиями. Например, создание объекта недвижимости для совместного использования (п. 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»). 

При заключении иного договора и отсутствии намерения вести совместную инвестиционную деятельность это следует прямо указать в договоре, например: «Настоящий договор не является договором инвестиционного товарищества».

Также при составлении подобного соглашения:

  • В предмете следует избегать альтернативности в исполнении обязательств сторонами: по возможности, действия сторон должны быть четко прописаны, либо варианты поведения должны быть привязаны к точно определенным условиям и событиям.
  • Также в предмете и в договоре в целом не должно быть упоминания о «совместных действиях», «совместном использовании» и т.п. 
  • Избегать ситуаций, когда результат исполнения договора (недвижимость и т.д.) становится объектом общей совместной собственности заказчика и исполнителя. 
  • Оплата либо порядок ее определения должны быть четко прописаны.

Соблюдение данных рекомендации позволит избежать многих проблем, связанных с неверной трактовкой договора, причем, как государственными органами и третьими лицами, так и самими сторонами договора и партнерами по бизнесу.

Обсудить материал с Центром taxCOACH...

 

Другие наши материалы Вам в помощь: 

1. Фиксируем договоренности собственников бизнеса: какие вопросы прежде всего требуют ответа?

2. Обособление интеллектуальной составляющей бизнеса в Группе компаний (кейсы taxCOACH)

3. Участие Группы компаний в тендерах: применимые договорные конструкции

4. Налоговое бремя: оптимизация без рисков

5. Креатив в действии или чем грозит реализация товара через фирму-однодневку?

6. Минфин оцифровывает надзор за теневым оборотом наличности

7. Налоговики срывают маску: проблемы отчуждения имущества с помощью продажи доли в бизнесе



таксБУК 8.0 "Практическое пособие по оптимизации Среднего бизнеса" 

 


ООО "Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности"

Екатеринбург, ул. Первомайская, 15, оф. 614 

(343) 342-02-02, 283-05-37
В избранное