ИЗДАТЕЛЬСКИЙ ДОМ "БиНО"

Рассылка "Некоммерческие организации: финансово-хозяйственная деятельность"

Перейти на сайт Издательского дома "БиНО"

Здравствуйте, уважаемые читатели!

Этот выпуск содержит статью из журнала "БиНО: Некоммерческие организации" № 12/2006

Смотрите в конце выпуска:

– Содержание журнала "БиНО: Некоммерческие организации" № 12/2006;

– Информацию о подписке на наши издания.

Хотите приятно и с пользой провести время? – Решайте кроссворды от БиНО!
загляните на http://bino.ru/production/crosswords/

Удержания за неотработанные дни отпуска, предоставленного "авансом"

Л.П. Фомичева, аудитор, член Палаты налоговых консультантов РФ

Содержание

Кому и когда предоставляется отпуск

Право работодателя на удержание долга за неотработанный отпуск

Кому и когда предоставляется отпуск

Отношения наемного работника и работодателя регулируются Трудовым кодексом РФ.

Работодатель обязан предоставлять работникам ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (статья 114 ТК РФ). Согласно статье 115 РФ ТК РФ продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника после шести месяцев его непрерывной работы в данной организации.

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

– женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

– работникам в возрасте до 18 лет;

– работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

– в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Если работник не относится ни к одной из вышеуказанных категорий, то оплачиваемый отпуск может быть предоставлен ему до истечения шести месяцев только с согласия работодателя.

Согласно статье 122 ТК РФ отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем не позднее, чем за две недели до наступления календарного года. График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее, чем за две недели до его начала (статья 123 ТК РФ).

Не предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск работникам в течение двух лет подряд, а также не представлять его работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, запрещено (статья 124 ТК РФ).

Унифицированные документы по кадровому делопроизводству утверждены постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. №1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты". В частности, для графика отпусков утверждена унифицированная форма № Т-7, а приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска должен составляться по унифицированной форме № Т-6 или Т-6а.

В приказе (распоряжении) о предоставлении отпуска указывается, за какой период работы предоставляется отпуск. Если работник поступил, например, на работу 3 мая 2005 г., то в приказе на отпуск за первый год работы надо указать период с 3 мая 2005 г. по 2 мая 2006 г., то есть календарный год работы работника. В принципе, работник имеет право на отпуск за 11 месяцев работы, поскольку двенадцатым будет месяц отпуска. Но на формулировку периода, за который возникает право на отпуск, это не влияет.

Отметим, что период работы, за который у работника возникает право на отпуск, может быть более одного рабочего года в связи с тем, что некоторые периоды не включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (статья 121 ТК РФ). К таким периодам относятся:

– время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе, если он отстранен от работы (согласно статье 76 ТК РФ);

– время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

– время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более 14 календарных дней.

Данные приказа (распоряжения) о предоставлении отпуска переносятся в личную карточку работника (унифицированная форма № Т-2).

Всегда ли работнику надо использовать основной отпуск целиком? Нет, так как он может воспользоваться статьей 125 ТК РФ. В соответствии с этой статьей работник по соглашению с работодателем может разделить ежегодный оплачиваемый отпуск на части. А чтобы работник полноценно отдохнул, одна из частей отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Данное положение применяют и работодатели, закрепляя в организации негласное положение о том, что работнику предоставляется отпуск частями по две недели (скажем, летом и зимой). В принципе, такое разделение помогает работодателю избежать проблем в ситуации, когда работник увольняется, не отработав полностью год, за который он использовал отпуск.

Отметим, что в соответствии с новой редакцией статьи 139 ТК РФ изменился порядок расчета среднего заработка для оплаты отпуска. Расчетный период теперь составляет 12 календарных месяцев, предшествующих отпуску (было 3), а среднемесячное количество рабочих дней – 29,4 (было 29,6). В расчет принимаются 12 календарных месяцев, с 1-го по 1-е число, которые предшествуют месяцу ухода в отпуск.

Как мы уже отметили, работник может получить отпуск не за фактически отработанное время, а раньше, то есть "авансом". И часть выплаченных ему отпускных будет являться авансом за предстоящую работу в организации.

Право работодателя на удержание долга за неотработанный отпуск

При прекращении трудового договора работодатель обязан выплатить работнику в день увольнения все причитающиеся ему суммы, в том числе за все неиспользованные отпуска (статьи 140 и 127 ТК РФ).

В то же время, если у работника перед работодателем есть задолженность, последний имеет право удержать суммы, на удержание которых работник дал согласие и суммы, удержание которых возможно без согласия работника, то есть на основании "буквы закона".

Ко второму случаю как раз и относится ситуация, когда работник увольняется до окончания того рабочего года, в счет которого он уже использовал ежегодный оплачиваемый отпуск. В этом случае работодатель имеет право удержать из его заработной платы сумму за неотработанные дни отпуска (абзац 6 статьи 137 ТК РФ). Однако из этого правила есть исключения. Так, удержания за дни неотработанного отпуска не производятся, когда работник увольняется по следующим основаниям:

– отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (пункт 8 статьи 77 ТК РФ);

– ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем – физическим лицом (пункт 1 статьи 81 ТК РФ);

– сокращение численности или штата работников организации (пункт 2 статьи 81 ТК РФ);

– смена собственника имущества организации – в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера (пункт 4 статьи 81 ТК РФ);

– призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (пункт 1 статьи 83 ТК РФ);

– восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (пункт 2 статьи 83 ТК РФ);

– признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением (пункт 5 статьи 83 ТК РФ);

– смерть работника либо работодателя – физического лица, а также признание судом работника либо работодателя – физического лица умершим или безвестно отсутствующим (пункт 6 статьи 83 ТК РФ);

– наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данные обстоятельства признаны решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта РФ (пункт 7 статьи 83 ТК РФ).

Обратите внимание: в соответствии с действующей редакцией ТК РФ несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подпункт "а" пункта 3 статьи 81 ТК РФ) не является основанием для непроизведения удержаний за дни неотработанного отпуска.

Несмотря на то, что в новой редакции ТК РФ в статью 83 ТК РФ добавлены новые основания прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (пункты 8–11), перечень оснований ограничения удержаний в статье 137 ТК РФ не расширен.

Целью удержания сумм отпускных именно из зарплаты работника является погашение его задолженности перед работодателем, ибо эти суммы работником не заработаны. Ведь они были выданы работнику с условием их последующей отработки, однако работник данное условие не выполнил.

Общие положения статьи 138 ТК РФ ограничивают удержания для того, чтобы предоставить работнику гарантированные средства к существованию. Так, размер удержаний при каждой выплате зарплаты не может превышать 20%. Это правило распространяется только на зарплату. Следовательно, под данное ограничение не попадут иные выплаты, которые не связаны с вознаграждением за труд и сопутствующими ему начислениями компенсационного и стимулирующего характера.

По мнению автора, предусмотренные данной нормой ограничения размера удержания не должны применяться при удержаниях за неотработанный отпуск. Законодатель, как следует из абзаца 6 статьи 137 ТК РФ, не ограничивает работодателя каким-либо процентным лимитом, а однозначно указывает на допустимость удержания долга за все неотработанные дни. То есть в рассматриваемом случае действует специальная норма статьи 137 ТК РФ, а не общая норма, предусмотренная статьей 138 ТК РФ.

Погашать долг увольняющегося работника перед работодателем возможно из всех выплат, кроме средств, с которых не производится удержание согласно нормам ТК РФ или иных законов. К таким выплатам относятся различные пособия по социальному страхованию, возмещению нанесенного работнику вреда и другие целевые выплаты, не связанные напрямую с количеством, качеством и условиями труда работника.

В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в день увольнения выплатить не оспариваемую работником сумму (абзац 2 статьи 140 ТК РФ).

А в какой срок надо удержать суммы за неотработанный отпуск? Работодатель может сделать это только в период с момента подачи заявления об уходе до увольнения работника. Ведь месячный срок для принятия решения об удержании, который установлен в абзаце 7 статьи 137 ТК РФ, на этот случай не распространяется.

В то же время возможны случаи, когда удержание неотработанных отпускных с работника теоретически допустимо, но практически неосуществимо – например, когда у работника нет причитающихся к выплате сумм или их недостаточно.

Касательно возможности удержания неотработанных сумм с работников в таких случаях существует два мнения. Одни специалисты уверяют, что взыскание переплаченных работнику сумм через суд в таких случаях недопустимо. В подтверждение своей правоты сторонники данной точки зрения ссылаются на абзац 3 статьи 2 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных Народным комиссариатом труда СССР 30 апреля 1930 г. (далее – Правила об отпусках). Согласно этому документу "если наниматель, имея право на удержание, фактически при расчете не смог произвести его вовсе или частично (например, вследствие недостаточности сумм, причитающихся при расчете), то дальнейшее взыскание (через суд) не производится".

Минздравсоцразвития России признало данное положение Правил об отпусках не действующим на территории РФ (приказ от 3 марта 2005 г. № 190). Однако Минюст России возвратил этот приказ без рассмотрения (письмо Минюста России от 31 марта 2005 г. № 01/2337-ВЯ). Поэтому приказ не был опубликован в "Российской газете". А на основании пункта 10 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" документ в этом случае считается актом, не вступившим в силу. К сожалению, ни Минздравсоцразвития России, ни Минтруд России не выпустили официальное разъяснение по столь неоднозначной для толкования норме трудового законодательства.

Впрочем, по мнению автора, ссылка на Правила об отпусках в данном случае является неправомерной. Ведь Правила об отпусках (как правовой акт СССР) применяются в части, которая не противоречит ТК РФ (абзац 1 статьи 423 ТК РФ). Кроме того, приоритет ТК РФ над иными нормами законодательства установлен в статье 5 ТК РФ.

Другие специалисты считают, что когда доказана неправомерность действий работника, уволившегося и не возместившего организации суммы за неотработанные дни отпуска, взыскание этих сумм через суд вполне возможно. Ведь в соответствии с абзацем 2 статьи 248 и статьи 391 ТК РФ с работника в судебном порядке может быть взыскан ущерб, причиненный работодателю. А отказ работника от добровольного возврата этих сумм можно считать противоправным поведением и причинением материального ущерба, вреда работодателю. Кстати, понятие вреда как специального термина в ТК РФ не раскрыто, а аналогии с иной отраслью права ТК РФ не допускает. Поэтому для его определения следует обратиться к толковым словарям русского языка.

Обращаем внимание на формулировку в абзаце 2 статьи 137 ТК РФ, согласно которой удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю "могут производиться", а не "должны производиться". Это право работодателя, а не его обязанность. Поэтому работодатель при недостаточности сумм для удержания либо возмещает суммы через судебные органы, либо отказывается от производства удержаний.

В новой редакции статьи 240 ТК РФ сказано, что собственник имущества организации или законодатель могут ограничить право работодателя на отказ от взыскания ущерба с работника. Но в статью 137 ТК РФ изменения в части прав работодателей на удержание из заработной платы не вносились.

Резюмируя сказанное, решая вопрос об удержании из заработной платы увольняющегося работника сумм отпускных, полученных за неотработанные дни отпуска, работодателю нужно руководствоваться следующим.

1. Право на 28 дней основного оплачиваемого отпуска работник имеет только в случае работы у работодателя в течение рабочего года непрерывно или суммарно (статья 121 ТК РФ). Следовательно, при "досрочном" уходе работника в отпуск в соответствии со статьей 122 ТК РФ часть выплаченных ему отпускных будет являться авансом за предстоящую работу в организации. Данный аванс в случае увольнения работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже использовал ежегодный отпуск, подлежит возврату.

2. Если работнику ничего не полагается или начисленного ему заработка не хватает для погашения задолженности, следует официально предложить ему добровольно возместить излишне полученную сумму.

Работник не может быть принужден к внесению сумм наличных денежных средств в кассу организации, в том числе и посредством задержки выдачи трудовой книжки, оформления увольнения и т.п. За любые задержки оформления процедуры увольнения работодатель несет материальную ответственность в порядке статьи 234 ТК РФ.

Если работник добровольно (без принуждения) готов внести наличные средства в кассу организации, то отражаются они в бухгалтерском учете в порядке, который определен в письме Минфина России от 20 октября 2004 г. № 07-05-13/10 "Об исправлении неправильного отражения хозяйственных операций". Его мы подробно рассмотрим в разделе, посвященном бухгалтерскому учету.

3. В случае отказа работника от добровольного погашения долга работодатель может отказаться от взыскания долга либо действовать в судебном порядке.

Отказ работодателя от производства удержаний в каждом конкретном случае должен быть обоснован. В случае претензии при налоговых проверках в части занижения налоговой базы по налогу на прибыль следует защищать себя правом работодателя на удержания, и обоснованностью отказа (например, вследствие незначительности сумм и нежеланием ввязываться в судебные процедуры).

В полной версии статьи в журнале "БиНО: Некоммерческие организации" № 12/2006 читайте также:

Расчет количества дней неотработанного отпуска

Налог на доходы физических лиц

ЕСН и взносы на ОПС

Бухгалтерский учет

Оформить подписку можно в любом почтовом отделении, воспользовавшись одним из подписных каталогов.
С подписными индексами на наши издания можно ознакомиться на сайте: http://bino.ru/subscription/standart

Подписка в Издательском доме

Удобный и быстрый способ подписки – в отделе подписки нашего Издательского дома. Подписавшись в любом месяце на текущий год, вы получите все номера, начиная с 1-го.
С ценами на наши издания можно ознакомиться на сайте: http://bino.ru/subscription/redaction

Альтернативная подписка

Оформить подписку в регионах можно у наших представителей. Здесь так же, как и в Издательском доме, подписавшись в любом месяце на текущий год, вы получите все номера, начиная с 1-го.
Каталог наших региональных представителей и их координаты смотрите на сайте: http://bino.ru/subscription/alter

Библиотека "БиНО"

Издательский дом "БиНО" в рамках серии "Библиотека руководителя и главного бухгалтера" выпустил серию брошюр, посвященных реформированию бюджетного учета и отчетности.

Со списком этих изданий можно ознакомиться на нашем сайте
http://bino.ru/production/instructions

В Издательском доме "БиНО" можно заказать комплект подписки за 2004 г. и 2005 г., а также за первое полугодие 2006 г. Стоимость комплекта за 2004 г. (12 журналов и 4 сборника документов) и комплекта за 2005 г. (12 журналов и 10 сборников документов) составляет 2 332 руб, а комплекта за первое полугодие 2006 г. (6 журналов и 6 сборников документов) – 2 970 руб. Информация в журналах не потеряла своей актуальности!

Наши электронные рассылки: