Отправляет email-рассылки с помощью сервиса Sendsay

Юридический и экологический консалтинг -1CONC.RU

Подписаться Бесплатная «Серебряная» новостная рассылка . Подписчиков 180 RSS
←   Январь 2007   →
 1
 2
 3
 4
 5
 6
 7
 8
 9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31


За последние 60 дней ни разу не выходила


Сайт рассылки: http://www.1conc.ru
Открыта: 07-11-2006

Автор
a href="http://www.1conc.ru"ООО "1Й КОНСАЛТИНГОВЫЙ ЦЕНТР" /a

Статистика

180 подписчиков
0 за неделю
←   Все выпуски   →

Юридический и экономический консалтинг, тренинги-1CONC.RU


Дата выпуска 08.11.2006 No1 ООО <<1-й консалтинговый центр>> (C) Департамент Консалтинга http://1conc.ru/

Дата выпуска

31.01.2007

№ 14

 

 

ООО «1-й консалтинговый центр» © Департамент Консалтинга                                                       http://1conc.ru/

 

Наши контакты:

 

Телефон:

(812) 716-03-14,

(812) 715-50-37,

(812) 707-16-96,

факс: (812)  342-75-72

E-mail:

 info@1conc.ru , corp@1conc.ru

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Ответственность за ведение деятельности без лицензии

 

  Как справедливо отмечается в литературе, закон включает лдве категории факторов - позитивные и негативные, цель которых обеспечить высокий экономический эффект с помощью разных способов.6 Поэтому крайне важно, чтобы правовая наука выявила ту грань, за которой режим лицензирования не принесет позитивного эффекта, а неоправданно ограничит свободу экономической деятельности, гарантированную ст. 8 и 74 Конституции РФ.

Некоторыми авторами уже обращено внимание на данную правовую проблему и предложены следующие конкретные критерии: опасность рассматриваемой деятельности для неограниченного круга лиц, не участвующих в ее осуществлении; вовлечение ею в свою среду неограниченного круга участников; высокая доходность такой деятельности.7 С ними вполне можно согласиться, но в дополнение отметим, что решение о введении режима лицензирования какой-либо деятельности на основе определенных критериев должно приниматься законодателем не автоматически, а при условии невозможности обеспечить в полной мере защиту возникающих при этом публичных интересов иными средствами государственного контроля.

С такой точки зрения излишним было введение лицензирования деятельности по производству продукции общественного питания,8 поскольку в данной сфере уже существовал вполне эффективный механизм контроля - через обязательную сертификацию этой продукции и систему санитарно-эпидемиологического надзора. То же следует сказать и о деятельности по закупке, поставке, переработке, хранению и реализации зерна и продуктов его переработки для государственных нужд,9 лицензирование которой при наличии государственных контрактов и возможности применения правовых санкций за нарушение их условий представляется необоснованным.

Итак, в основу решения вопроса о применении рассматриваемого государственного инструмента должен быть положен принцип - лицензировать только то, что нельзя не лицензировать. Такой вывод вытекает и из основного назначения лицензирования, состоящего в установлении особого государственного контроля за осуществлением таких видов предпринимательства, которые в силу присущих им особенностей сопряжены с реализацией публичных интересов. При этом существенное значение приобретает не столько первоначальный (при выдаче разрешения), сколько последующий контроль за соблюдением субъектами условий, на которых оно выдано.

Вторая стадия контроля является сегодня наиболее слабым звеном лицензионного механизма, хотя именно она позволяет оперативно реагировать на допущенные лицензиатом нарушения, так как лицензирующие органы имеют возможность использовать властные полномочия: аннулирование или приостановление действия выданной лицензии. Отсутствие по каким-либо причинам последующего контроля лишает лицензирование роли государственного регулятора и придает ему фискальный характер. Выхолащивание указанной сути имеет место, в частности, при лицензировании торговли подакцизными товарами.10 Анализ практики свидетельствует, что лицензирование такой торговли не выполняет контрольной функции ввиду значительного числа ее субъектов и сводится к пополнению доходных источников местных бюджетов путем взимания лицензионных сборов.

Суммируя изложенное, предлагаем определение понятия лицензирования: под лицензированием понимается такой способ государственного регулирования экономической деятельности, который заключается в установлении правового режима осуществления его отдельных видов только при наличии специальных разрешений (лицензий), выдаваемых уполномоченными органами при наличии определенных условий.

Рассматривая лицензирование как вид государственной деятельности, следует отметить, что возникающие при этом правоотношения между предпринимателями и лицензирующими органами являются правоотношениями по вертикали,11 так как складываются в порядке государственного регулирования экономики. Для оптимизации указанной деятельности весьма важно выявить ее основные принципы. Действующее законодательство не содержит какого-либо о них упоминания. Вместе с тем практикой лицензирования выработаны некие общие подходы, которые лежат в основе осуществления лицензионной деятельности любого уполномоченного органа. Они в известной степени закреплены в самом законодательстве без указания на них как на исходные начала такой деятельности.

Первым и, пожалуй, единственным принципом лицензирования, не требующим какого-либо пояснения, является принцип возмездности (платности). Нормы об установлении платы за выдачу лицензий или за их переоформление содержатся во всех без исключения положениях о лицензировании конкретных видов деятельности, утвержденных на федеральном уровне.

Вторым основным принципом следует признать непередаваемость права на занятие видом деятельности, предоставленного лицензией. Чаще всего он сформулирован в нормативных актах в виде запрета передавать лицензию другому лицу. Передача субъектом своего права на занятие определенной деятельностью, предоставленного специальным разрешением именно ему, превратило бы в фикцию весь процесс лицензирования и лишило бы его изначального смысла. Данное субъективное право по сути относится к числу личных неимущественных, а следовательно, неотчуждаемых прав. В то же время сама по себе фактическая передача (вручение) лицензии еще не означает нарушения указанного запрета. Оно могло бы иметь место при ее передаче другому субъекту в целях осуществления им лицензируемой деятельности от своего имени. На практике же вручение лицензии ее владельцем собственному представителю (например, работнику или поверенному) осуществляется для того, чтобы последний мог при необходимости подтвердить право лица, от имени которого он действует, на занятие соответствующим видом предпринимательства.

Третьим основным принципом лицензирования является его публичный характер. Он проявляется в том, что лицензии выдаются только специально уполномоченными органами государства в порядке осуществления им своих функций по регулированию экономической деятельности. В силу данного начала специальные разрешения могут выдаваться только публичными органами. Наделение этими полномочиями негосударственных структур, в особенности коммерческих, недопустимо. Статьей 7 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в редакции Федерального закона от 25 мая 1995 г.)12 прямо запрещается передача хозяйствующим субъектам функций органов власти всех уровней. Иное поставило бы такие субъекты в привилегированное положение по отношению к другим предпринимателям и противоречило бы самой природе лицензирования как форме государственного контроля. Вместе с тем правомерна и вполне согласуется с Конституцией РФ (ст. 132) практика делегирования полномочий по лицензированию отдельных видов деятельности органам местного самоуправления. Последние, хотя и не входят в систему органов государства, являются органами публичной власти на подведомственной им территории.

Далее обратим внимание на такую проблему лицензирования предпринимательства, как пробелы в правовом регулировании ответственности за деятельность без лицензий. Безлицензионная деятельность предполагает применение уголовных, административных или хозяйственно-правовых санкций. Первый вид ответственности установлен ст. 1624 «Незаконное предпринимательство» и ст. 1625 «Незаконное предпринимательство в сфере торговли» УК РСФСР. Субъектами такой ответственности могут быть только граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. При этом привлечение индивидуальных предпринимателей к уголовной ответственности за безлицензионную деятельность возможно только после применения к ним мер административного взыскания за такие нарушения. Само же законодательство об административных правонарушениях не содержит пока общей нормы об административной ответственности за деятельность без лицензий. Административные санкции за подобные нарушения введены лишь в сфере транспорта, строительства и архитектуры.13 Поэтому привлечение граждан-предпринимателей к уголовной ответственности за указанную форму незаконного предпринимательства оказывается в большинстве случаев юридически невозможным.

Наличие данного пробела в федеральном законодательстве вынуждает субъектов Российской Федерации принимать собственные правовые акты об административной ответственности за деятельность без лицензий.14 Это вполне соответствует Конституции РФ, которая относит административное законодательство к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (п. 1 ст. 72). При этом ст. 5 Протокола к Федеративному договору от 31 марта 1992 г. прямо предусматривает право законодательных органов субъектов Федерации до принятия соответствующих федеральных норм осуществлять по вопросам совместного ведения собственное регулирование.

В силу изложенного единственно возможным способом пресечения на практике безлицензионной деятельности предпринимателей является хозяйственно-правовая ответственность. Она может быть реализована путем подачи в арбитражный суд исков о признании недействительными сделок, направленных на получение прибыли от деятельности без лицензии, и о взыскании в доход государства всего полученного по таким сделкам. Следует отметить, что до принятия первой части ГК РФ этот вид ответственности также был мало эффективен, потому что надлежащими истцами по такой категории дел признавались только налоговые органы (на основании ст. 14 Закона РФ «Об основах налоговой системы в Российской Федерации»). На деле они часто самоустранялись от реализации своего права на предъявление подобных исков, а лицензирующие, контрольные и иные органы не наделялись федеральным законодательством правом обращения в суд по таким вопросам. Теперь, согласно ст. 173 ГК РФ, сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим соответствующей лицензии, может быть при определенных условиях признана судом недействительной по иску государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица. Правило этой статьи в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ применимо и к сделкам граждан-предпринимателей.

Действующее законодательство содержит еще одну возможность для пресечения в исковом порядке безлицензионной предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов. Пункт 2 ст. 61 ГК РФ устанавливает, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии). В связи с этим представляется совершенно справедливым мнение,15 что при выявлении такого факта не следует ставить вопрос о прекращении деятельности субъекта в целом, поскольку он может вести иные виды деятельности, не подлежащие лицензированию. Однако деятельность, не получившая разрешения у компетентных органов, должна быть прекращена, а доходы от нее - взысканы в бюджет.

Полагаем, что вопрос о ликвидации предприятия по указанному основанию может быть поставлен только в двух случаях: 1) когда оно не осуществляет других видов деятельности; 2) когда хозяйствующий субъект не имеет права осуществлять иной деятельности, кроме лицензируемой, т. е. когда она является исключительной (например, страховая деятельность).
Главная тема ПРАКТИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ЗАЩИТЕ ОТ НЕДРУЖЕСТВЕННЫХ ПОГЛОЩЕНИЙ На сегодняшний день .....
В избранное