КонсультантПлюс:КомментарииЗаконодательства

Обзор материалов, введенных в информационный банк

27 октября 2004 года

Обзор подготовлен специалистами АО "КонсультантПлюс". Исключительные права на использование представленного обзора принадлежат АО "КонсультантПлюс".

("Журнал российского права", N 8, 2004)

Статья посвящена рассмотрению ряда проблем, связанных с определением правового положения (статуса) должностных лиц местного самоуправления. Среди них автор выделяет следующие: недостаточная проработка термина "должностное лицо местного самоуправления", вопрос о соотношении понятий муниципального служащего и муниципального должностного лица, а также об отнесении к муниципальным должностным лицам главы муниципального образования и депутатов местного представительного органа и др.

(Е.Е. Богданова)

("Право и экономика", N 5, 2004)

Защита в судебном порядке является основной формой защиты субъективных гражданских прав. Однако согласно Гражданскому кодексу РФ в случаях, предусмотренных законом, защита гражданских прав может осуществляться и в административном порядке. В связи с этим автор показывает, какими законодательными актами предусмотрен административный порядок защиты и каковы перспективы его дальнейшего развития.

(под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной)

(Издательство "НОРМА", 2004)

Предлагаемый материал является постатейным комментарием к первой части Гражданского кодекса Российской Федерации, в которой инкорпорированы правовые нормы, относящиеся к общим положениям Кодекса - праву собственности и другим вещным правам, общей части обязательственного права, включая общие положения о договоре, т.е. к положениям и институтам гражданского права, которые составляют основу всего гражданского законодательства.

Со времени введения в действие этой части (с 1 января 1995 г.) прошло почти десять лет. В течение этого периода шел процесс непрерывного освоения содержащихся в Кодексе правовых норм и положений гражданами и организациями (юридическими лицами), государственными и муниципальными образованиями как субъектами гражданского права и, что особенно значительно, судами и иными правоохранительными органами в ходе их правоприменительной деятельности. За это же время было принято множество законов и иных правовых актов, как предусмотренных в Гражданском кодексе, так и прямо не предусмотренных в нем, но имеющих важное значение для развития гражданского законодательства. Значительно обогатилась практика судов общей юрисдикции и арбитражных судов по применению Гражданского кодекса.

Поэтому в Комментарии широко использовано все новейшее гражданское законодательство, включая правовые нормы, содержащиеся в законах комплексного характера. Комментирование статей Гражданского кодекса сопровождается аналитическим обзором постановлений Конституционного Суда РФ, постановлений Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, судебных решений, включенных Высшим Арбитражным Судом РФ в обзоры судебной практики по отдельным категориям гражданских дел или получивших признание судами на автономной основе.

Комментарий имеет научно-практический характер. В тех случаях, когда соответствующие положения Гражданского кодекса требуют доктринального толкования, авторы используют научные методы при определении содержания комментируемых норм права, прежде всего тех, которые нуждаются в изменении или дополнении.

(Е.В. Виговский, М.Е. Виговская)

Среди многообразия хозяйственных договоров, заключаемых предприятиями, учреждениями и организациями различных форм собственности, особое место принадлежит договору строительного подряда как наиболее часто применяемому в хозяйственной деятельности каждой организации.

Для того чтобы правильно подготовить проект договора и в дальнейшем заключить его с подрядчиком, избегая ошибок и всевозможных последствий при ненадлежащем исполнении договора, руководителю предприятия следует руководствоваться не только нормами гражданского законодательства, но и знать судебно-арбитражную практику разрешения споров по договорам данного вида, а также нормативно-правовые документы (установленные формы первично-учетной документации, применяемой в строительстве, особенности составления сметной документации, а также термины и определения, применяемые в строительстве, и многое другое).

("Журнал российского права", N 8, 2004)

В статье дается краткая характеристика финансового оздоровления, говорится о взаимоотношениях административного управляющего и органов управления должником (взаимный контроль), зависимости правового положения административного управляющего от его роли и участия в составлении и подписании документов, способствующих выполнению плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, сущности государственной (или муниципальной) гарантии (один из видов обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности) и др.

(В.А. Евсегнеев)

("Журнал российского права", N 8, 2004)

О правоотношениях по поводу собственности на землю идет речь в представленной работе. Здесь говорится о передаче земли по гражданско-правовой сделке (перераспределение собственности законным путем), особенностях купли-продажи земли, регулятивной роли государства в процессе совершения сделок с находящейся в частной собственности землей, социальной направленности законодательства о землях сельскохозяйственного назначения, сделках с не прошедшей государственную регистрацию недвижимостью, институте принудительного отчуждения земли и др.

("Право и экономика", N 5, 2004)

В статье раскрывается сущность консенсуальных и реальных договоров в гражданском обороте. Автор определяет типы реальных договоров, показывает, какими способами формулируется условие о реальности договора, а также в чем проявляется значение условия о реальности (консенсуальности) сделки для гражданского оборота.

Императивность в международном частном праве - это правовое явление, и в силу этого в той или иной форме она призвана в определенных формах воздействовать на правовые отношения с иностранным элементом. Однако ключ к пониманию не юридической, а фактической природы императивности находится в исследовании характера опосредуемых ею отношений. Поэтому автор рассматривает такие вопросы, как объективные предпосылки императивности в международном частном праве, объекты императивного правового регулирования и правовые формы императивности в МЧП.

В представленной статье речь идет о способах правового регулирования связей в системе внутригосударственных отношений, сущности и природе коллизионного метода правового регулирования, а коллизионное правоотношение рассматривается как правовая форма отношений по определению применимого права, в связи с чем анализируются его объект, предмет и структура.

("Журнал российского права", N 8, 2004)

Автор поднимает проблему определения правовой сущности составного объекта недвижимой вещи, поскольку данное понятие в настоящее время не отражено в действующем гражданском законодательстве; рассматриваются дискуссии в научной среде по вопросу о правовом режиме квартир и многоквартирных зданий, раскрывается сущность и особенности составной недвижимой вещи, исследуются подходы к юридической конструкции данного института, приводится судебная практика по спорам, вытекающим из правоотношений по поводу собственности на недвижимое имущество.

(Н.В. Закалюжная)

("Законодательство и экономика", N 4, 2004)

Одной из ведущих организационно-правовых форм определения квалификации работников является аттестация. С одной стороны, она служит основной юридической формой проверки и оценки аттестационной комиссией необходимых трудовых качеств работников, направленной на выявление наиболее компетентных и высококвалифицированных работников, а с другой - формой реализации гражданами права на труд в соответствии со своим призванием, способностями, желанием. Анализируя нормативные правовые акты, регламентирующие аттестацию, автор выделяет ее виды, определяет круг аттестуемых, а также обращает внимание на ограничения при ее проведении и существующие пробелы в действующем законодательстве.

("Законодательство и экономика", N 4, 2004)

В статье освещаются изменения, произошедшие в порядке исчисления и уплаты акциза на нефтепродукты с 1 января 2003 г. в связи с принятием Федерального закона от 24.07.2002 N 110-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации".

В работе проанализированы особенности правового положения таких субъектов биржевых деривативных сделок, как трейдеры, дилеры и брокеры.

Автор обращает внимание на неточности правового регулирования брокерской и дилерской деятельности, а также показывает роль трейдера, дилера и брокера в заключении фьючерсного или опционного контрактов.

(А.М. Эрделевский)

Юридические лица обычно хранят свои свободные денежные средства на банковских счетах. В стабильной ситуации это очень удобно, о чем свидетельствует и зарубежная практика. Такой способ хранения денежных средств юридических лиц давно и прочно вошел в обиход и сегодня воспринимается подавляющим большинством российских участников гражданского оборота не только как право, но и как обязанность юридического лица, неисполнение которой представляет собой правонарушение.

Однако детальный анализ этой проблемы, предлагаемый в настоящем материале, позволяет сделать иные выводы. Правильное решение поставленного вопроса имеет большую практическую значимость, поскольку обязанность хранения денежных средств на счетах в банках, если она действительно существует, представляет собой существенное ограничение права юридических лиц по владению, пользованию и распоряжению принадлежащими им денежными средствами. Кроме того, именно в отношении денежных средств, хранящихся на банковских счетах, допускается упрощенный, то есть внесудебный, порядок обращения взыскания налоговыми и иными государственными органами. Наконец, далеко не всегда устойчивое положение в российском банковском секторе создает для юридического лица повышенный риск утраты своих денежных средств в случае банкротства банка или риск невозможности своевременно распорядиться ими в период временной неплатежеспособности банка.

("Журнал российского права", N 8, 2004)

Автор обращает внимание на несовершенство правового регулирования вопроса, касающегося использования возраста автомобиля зарубежного производства, ввозимого на территорию Российской Федерации, в качестве инструмента таможенно-тарифного регулирования; отмечает противоречивость правовых норм, связанных с определением возраста автомобиля, неполноту и нечеткость их формулировок; затрагивает исторический аспект развития таможенного законодательства в данной области правоотношений, говоря о тенденциях распределения фискальной нагрузки по возрастным категориям автомобилей.

("Журнал российского права", N 8, 2004)

Затрагивая тему соотношения таких правовых категорий, как информация и право на информацию, авторы рассматривают основные виды информации и их правовое регулирование - открытая (общедоступная) информация, государственная тайна, конфиденциальная информация, коммерческая и служебная тайна, защита информации; исследуют случаи раскрытия информации кредитной организацией, акционерным обществом, а также участниками рынка ценных бумаг о своих операциях с ценными бумагами и др.

(Издательство "За права военнослужащих", 2004)

В представленном Комментарии изложен авторский анализ положений действующего российского законодательства, которым урегулированы правоотношения по поводу возмещения причиненного жизни или здоровью военнослужащего вреда.

Здесь раскрывается содержание института возмещения вреда с учетом особенностей правового положения военнослужащих и членов их семей, говорится о праве на возмещение утраченного денежного довольствия (или его части), индексации сумм по возмещению вреда, возмещении расходов на погребение, компенсации морального вреда.

Помимо этого, речь идет о случаях причинения вреда сослуживцами и другими работниками воинской части, вследствие действия источника повышенной опасности, необеспечения безопасных условий военной службы со стороны должностных лиц воинской части, нарушения правил техники безопасности потерпевшим, причинения вреда в условиях боевых действий и др.

В работе приводятся основания и условия ответственности воинской части (федерального органа исполнительной власти) за причинение вреда военнослужащему, а также объем, характер и размер возмещения данного вреда указанной категории лиц; даются практические советы, касающиеся эффективного применения положений законодательства в рассматриваемой области.

(В.А. Григорьев)

Проблема предмета преступления в отечественной науке уголовного права до настоящего времени изучена, на взгляд автора статьи, недостаточно. Между тем как самостоятельный признак состава преступления он имеет важное теоретическое и практическое значение для определения сущности объекта посягательства и его конкретизации. Именно из-за того, что вопрос о предмете налоговых преступлений не подвергался достаточно глубокому исследованию, в отечественном уголовном праве были высказаны различные точки зрения относительно того, какие общественные отношения являются объектом налоговых преступлений, что и послужило предметом обсуждения данного материала.

("Журнал российского права", N 8, 2004)

Исследуя институт уголовной ответственности, автор останавливается на следующих вопросах: понятие рассматриваемого института, предмет уголовной ответственности, основания ее применения, отличие понятий "обязанность подвергнуться принуждению со стороны государства в случае совершения виновным преступления" и "понести уголовную ответственность", функции уголовной ответственности, соотношение данного понятия с понятием состава преступления, стадии возникновения уголовной ответственности и др.

В работе рассматриваются специфические черты таких преступных деяний, как подкуп или принуждение к даче показаний или уклонению от дачи показаний либо к неправильному переводу, имеющие общую социальную направленность - противодействовать добросовестному выполнению свидетелем, потерпевшим, специалистом, экспертом и переводчиком своей процессуальной обязанности.

(А. Шнитенков)

Автор комментирует новые для Уголовного кодекса РФ составы преступлений, в которых предусматривается ответственность за специальные разновидности злоупотребления должностными полномочиями - за нецелевое расходование бюджетных средств и средств государственных внебюджетных фондов. Выделение этих форм злоупотребления должностными полномочиями обусловлено распространенностью таких деяний, нарушением финансовой дисциплины и, как следствие, их вредоносностью в первую очередь для государственных интересов.

("Адвокатская практика", N 4, 2004)

В статье проводится анализ проблем, связанных с применением информации в уголовном законодательстве Российской Федерации. Освещаются история становления и развития института информации, направления развития рассматриваемого понятия (математическое, смысловое, практическое), дается современное представление об информации; проводится исследование информации в следующих качествах: как способ (средство) совершения преступления, как объект преступления и как его предмет.

("Адвокатская практика", N 2, 2004)

В данной работе идет речь об отдельных нарушениях в судах общей юрисдикции прав граждан при рассмотрении гражданских дел. К таковым, в частности, относится частое игнорирование судьями требования гражданского процессуального законодательства о том, что суд (председательствующий или состав судей) дает разъяснения относительно своих действий в случае возражений кого-либо из участников процесса относительно этих действий.

Кроме этого, говорится о влиянии отсутствия в ранее упомянутом законодательстве какой-либо ответственности за представление подложных доказательств, что негативно влияет на законность, обоснованность и справедливость решения по гражданскому делу; об отсутствии общих критериев признания лица специалистом, привлекаемым для получения профессиональных консультаций, пояснений и оказания непосредственной технической помощи и др.

Тема статьи - особенности рассмотрения в рамках производства по уголовному делу гражданского иска о возмещении вреда, причиненного преступлением. Особое внимание уделяется новизне современной нормативно-правовой регламентации понятия данного вида иска в уголовном процессе.

("Адвокатская практика", N 2, 2004)

Говоря о допустимости показаний, данных лицом против самого себя, автор поднимает проблему, заключающуюся в том, что известны многочисленные случаи, когда подсудимыми делаются заявления в судебном процессе о применении к ним недозволенных методов получения показаний в ходе предварительного расследования, а проверка подобных заявлений носит весьма сложный характер.

В работе рассматриваются мнения российских теоретиков и практиков о порядке проверки заявлений подсудимого о применении недозволенных методов ведения следствия, а также способы решения данной проблемы зарубежным правом.

Процессуальная деятельность органов предварительного расследования по выявлению причин и условий, способствовавших совершению преступления, осуществляется главным образом путем производства следственных действий. В данном материале рассматриваются те из них, при проведении которых наиболее часто происходит установление обстоятельств, способствовавших совершению преступления.

(А. Ермоленко)

Одна из новелл вступившего в действие с 3 декабря 2002 г. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" - сокращение круга лиц, имеющих право на обращение в арбитражный суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве. Отрицательные последствия этих изменений, в связи с актуальностью проблемы криминальных банкротств раскрывает автор данной публикации.

("Право и экономика", N 5, 2004)

В работе проводится сравнительный анализ полномочий арбитражных инстанций с учетом характера судебного рассмотрения и его предмета; обращается внимание на особенности стадии пересмотра в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу; анализируются причины отмены или изменения судебного акта в порядке надзора.

В материале анализируются положения Уголовно-процессуального кодекса РФ, предписывающие применение таких мер пресечения, как заключение под стражу, временное отстранение от должности, наложение ареста на имущество по уголовным делам об организации преступного сообщества, участии в нем и о преступлениях, совершенных этими сообществами.

Учение о доказательствах, доказывании, относимости и допустимости доказательств, их проверке и оценке - один из стержневых вопросов науки и практики уголовного процесса. В новом УПК РФ несколько изменился подход законодателя к доказательству и доказыванию, который и рассматривается в настоящем исследовании. Не отходя от структуры УПК РФ и для удобства анализа норм уголовного процесса авторы излагают материал последовательно: сначала комментируются нормы главы 10 "Доказательства в уголовном судопроизводстве", затем нормы главы 11 "Доказывание" с изложением содержания самих норм.

(П. Константинов, А. Стуканов)

В статье представлено авторское исследование института реабилитации. В ранее действовавшем российском уголовно-процессуальном законодательстве понятие "реабилитация" отсутствовало. Тогда реабилитацией занимались правоохранительные органы, и в первую очередь прокуратура. Новый же УПК РФ среди целей уголовного судопроизводства установил защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод. Одной из гарантий реализации этой цели уголовного судопроизводства и служит институт реабилитации, впервые включенный российским законодателем в систему норм Кодекса. Здесь же проводится анализ норм гражданского законодательства, поскольку ответственность государства за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, предусмотрена и в ГК РФ.

("Журнал российского права", N 8, 2004)

В данной работе обсуждается один из способов защиты прав ответчика в арбитражном процессе, а именно встречный иск. Автор рассматривает условия принятия встречного иска, сущность действий ответчика при подаче встречного иска, предъявление нескольких вытекающих из различных состояний встречных исков, предоставление ответчику возможности обжаловать определение об отказе в принятии встречного иска отдельно от жалобы на само решение, а также материалы арбитражной практики, содержащие различные правовые позиции относительно возможности обжалования отказа в принятии встречного иска.

(Е.И. Овчаренко)

("Адвокатская практика", N 2, 2004)

При осуществлении деятельности по доказыванию причастности лица к совершению уголовно наказуемого деяния (преступления), необходимо на законодательном уровне обеспечить соблюдение прав человека и гражданина при производстве следственных действий в отношении этого лица.

В данной работе автор уделяет внимание требованиям обеспечения упомянутых прав при доказывании хулиганства, к которым, в частности, относятся запрет на подмену конкретных доказательств, подтверждающих причастность лица к совершению преступления, самим фактом знакомства нескольких лиц между собой; недопустимость такого "тактического приема", в рамках которого следователь вначале допрашивает лицо в качестве свидетеля и устанавливает его мнение относительно степени нарушения общественного порядка "неизвестным лицом", а затем изобличает это же лицо в совершении хулиганства; необходимость установления характера взаимоотношений между потерпевшим и преступником и др.

В соответствии с АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные лица в случаях, предусмотренных Кодексом, вправе оспорить в порядке надзора судебный акт арбитражного суда, вступивший в законную силу, если полагают, что этим актом существенно нарушены их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности в результате нарушения или неправильного применения арбитражным судом, принявшим оспариваемый судебный акт, норм материального или норм процессуального права.

В заявлении или представлении о пересмотре судебного акта в порядке надзора заявитель должен указать основания для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу. Эти основания и являются предметом данной работы.

Статьей 188 УПК РФ урегулирован порядок вызова на допрос, осуществляемый на стадии предварительного расследования. Между тем на практике довольно часто нарушаются требования рассматриваемой нормы права. В этой связи автор статьи подробно разбирает как саму идею, заложенную законодателем в указанной норме права, так и каждое из составляющих данный правовой институт понятий.

РФ"

Статья 92 УПК РФ называется "Порядок задержания подозреваемого", хотя положения, касающиеся процедуры проведения и оформления рассматриваемой меры процессуального принуждения, содержатся не только в ст. 92 УПК РФ. И все же в настоящей публикации не ставилась цель толкования всех правил производства уголовно-процессуального задержания. Цель автора данного материала - разъяснить термины и понятия, изложенные в конкретной упомянутой выше статье УПК РФ.

("Адвокатская практика", N 4, 2004)

При осуществлении уголовно-процессуальной деятельности нередко приходится прибегать к ограничению прав и свобод личности, что приводит к возникновению и развитию конфликтов между публичными и частными интересами в уголовном судопроизводстве. Это объясняется принудительным характером процессуальных действий, производимых с целью сбора и проверки доказательств по уголовному делу. Автор отмечает отсутствие учета этических аспектов при регламентации в уголовно-процессуальном законодательстве процедуры производства некоторых следственных действий (выемка или обыск в жилище).

("Адвокатская практика", N 4, 2004)

В данном материале детально рассматриваются такие препятствия на пути реализации законного интереса потерпевшего по уголовным делам, как громоздкость досудебного производства, отсутствие возвратного механизма устранения ошибок предварительного следствия, наделение лидирующих субъектов уголовного судопроизводства правом признания (непризнания) лица потерпевшим и отсутствие односторонности или неполноты предварительного и судебного следствия как оснований для изменения или отмены приговора.

("Адвокатская практика", N 2, 2004)

Рассуждая в своей статье о проблемах, связанных с материальной ответственностью государства перед гражданами, которым незаконно и необоснованно был причинен вред уголовным преследованием, а также с возмещением этого вреда в полном объеме, автор приходит к выводу о необходимости пересмотра и приведения действующего законодательства по вопросам возмещения вреда, причиненного как гражданам, так и юридическим лицам, в соответствие с Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ и международными правовыми актами.

(Т. Шинелева)

(Н.В. Лазарева-Пацкая)

("Адвокатская практика", N 4, 2004)

Автором затронута проблема возможности принятия адвокатской палатой устава или какого-либо иного учредительного документа, поскольку в действующем национальном законодательстве об адвокатуре содержится норма, в которой говорится о том, что адвокатская палата действует на основании общих положений для организаций данного вида. Мнения же ученых-правоведов, которые приводятся в статье по этому вопросу, диаметрально противоположны: одни в подтверждение своих доводов ссылаются на нормы законодательства об адвокатуре, другие - на общие положения гражданского законодательства о деятельности юридических лиц и некоммерческих организаций.

("Адвокатская практика", N 4, 2004)

В данном материале отражены следующие вопросы деятельности адвоката и адвокатуры: содержание адвокатской деятельности, существенные признаки адвокатуры, субъект оказания юридической помощи, понятие адвокатского представительства, осуществление адвокатской деятельности вне процессуального представительства, основания выдачи ордера и доверенности, преимущество адвокатского представительства в арбитражном процессе, случаи оказания безвозмездной юридической помощи гражданам, профессиональная этика адвоката, особенности деятельности адвокатов иностранных государств на территории Российской Федерации, причины приостановления и прекращения статуса адвоката и др.

(Т.Н. Нешатаева)

Автором представлены размышления о вопросах применения судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права, о достижении реальной независимости и самостоятельности российской судебной системы при условии эффективного разграничения права на естественное (право по природе) и позитивное (право по усмотрению), о роли судов в формировании естественных принципов права и сделан вывод о том, что подлинная реализация общепризнанных принципов права возможна лишь в решениях, вынесенных по конкретным делам.