Юридический форум ЗонаЗакона.РУ - бесплатные консультации Выпуск N9 от 19 февраля 2006 года

Добрый день, уважаемые подписчики.
Представляем вашему вниманию девятый выпуск рассылки от Юридического форума ЗонаЗакона.РУ (www.zonazakona.ru).
В сегодняшнем выпуске мы приведем несколько наиболее интересных вопросов по Семейному, Жилищному и Трудовому праву. Хочу выразить признательность Нике за составление рассылки. Ваши отзывы о рассылке вы можете отсылать на этот электронный ящик postmaster@zonazakona.ru

***

Семейное право - задать вопрос

Вопрос №1:
У нас в гражданском браке родился сын. При регистрации в ЗАГСе записали фамилию мамы, а отчество мое. Разошлись, когда сыну было 3 года. Он жил с мамой, у меня бывал по выходным, но так было не долго. Вот уже 4 года сын живет со мной. Все хорошо, но вот фамилия у сына должна быть отца. К сожалению его мама так не считает и категорически против этого без объяснения причин. Воспитывать она его не хочет, работает редко, больше пьянствует. Как можно разрешить эту проблему ,лишать ее родительских прав не хочу.

Ответ №1:
Для начала вам необходимо установить свое отцовство юридически: через подачу заявления в ЗАГС, если мать согласится подтвердить, либо через суд - заявление об установлении факта отцовства. Кроме того, в заявлении можете указать и о разрешении спора с переменой фамилии. Этот вопрос решается при совместном согласии супругов, а при отсутствии такового разрешается в суде. Заявление об установлении факта отцовства подается в суд по месту регистрации заявителя, т.е. вас.

Вопрос №2:
Уважаемые юристы! Объясните мне, пожалуйста, в чем разница между брачным договором и соглашением о разделе имущества (плюсы и минусы).

Ответ №2:
Брачный договор заключается по взаимному согласию супругов. Брачный договор может заключаться в любой момент после регистрации брака на имущество, которое уже нажито или будет нажито в браке. Т.е. вы заранее определяете, как имущество будет делиться после развода, следовательно - брачный договор есть мера предварительная.
Соглашение о разделе имущества заключается при разводе. Имущество уже нажито, осталось только договориться, как оно будет разделено. Соглашение о разделе имущества имеет место , когда супруги пришли к взаимному согласию в ситуации развода. Иначе - раздел имущества осуществляется в судебном порядке.

Вопрос №3:
Здравствуйте! Мы разводимся с женой, у нас двое детей. Мной до брака была приобретена квартира, где мы все и прописаны. Сейчас я живу на съемной квартире. Жена предлагает при разводе оформить дарственную на квартиру на детей, а она откажется от алиментов. Я в принципе согласен. Разумный на взгляд юриста такой шаг? Когда и какой договор нам надо заключить, чтобы в последующем не возникло проблем (не платил алименты)? В момент развода или позже? Как и о чем можно договориться в моем случае, чтобы, по возможности, избежать конфликтов и более-менее удовлетворить обе стороны?

Ответ №3:
Отказ от алиментов не возможен - этим вы нарушаете права детей на получение содержания от своих родителей. Квартира не может заменить ежемесячное содержание. И, собственно говоря, ваша жена имеет право в любой момент подать в суд на алименты. Чтобы этого избежать, советую заключить с ней в присутствии нотариуса соглашение об уплате алиментов. Оно заключается полюбовно и имеет силу судебного решения. Вы можете оговорить в нем любую сумму алиментов, которая устроит вас обоих. Если же супруга взыщет с вас алименты в судебном порядке, то исполнительный лист будет ходить за вами с одного рабочего места на другое до совершеннолетия младшего ребенка. В следствии заключения договора ничего такого не происходит - исполнительный лист выписывается приставом-исполнителем только по ходатайству нотариуса, если вы не будете исправно платить алименты.
Квартира же целиком и полностью принадлежит вам и разделу в результате развода не подлежит. Ваши дети на данный момент - это ваши законные наследники, как и ваши родители. Если вы желаете передать ее детям сейчас, то можете подарить им по 1/4 (или по 1/3 - как вам будет удобно), оставшаяся часть остается за вами. В результате - вы не теряете право собственности на свою же квартиру, часть жилья уже сейчас перейдет вашим детям, а ваша бывшая супруга  остается с гарантией на жилую площадь, поскольку будет проживать там вместе с детьми. Можете, как вариант, завещать квартиру вашим детям, однако, во-первых, завещание вступит в силу только после вашей смерти, а, во-вторых, вы в любой момент можете его изменить или отменить вообще.

Жилищное право - задать вопрос

Вопрос №1:
Здравствуйте. У меня серьезный вопрос.
Жила была бабушка одна в деревне, все её дети и другие родственники разъехались по всему СССР. Пришло её время уйти в мир иной.
Похоронили, а дом с землей так и не переписали, т.е. конкретный наследник не определен.
Нам нужно узнать:
1. Какова судьба дома ?
2. В течении какого срока можно подать бумаги на наследство?
3. Если подадим только мы, нужно ли отказные письма от ВСЕХ родственников?
4. Какие этапы у нас на пути? Какие варианты?
5. Какие нюансы нам нужно предусмотреть?

Ответ №1:
1. Если Вы не вступите в наследство, то дом и земля будет выморочным имуществом и перейдет государству.
2. Для того чтобы вступить в наследство, необходимо не позднее 6 месяцев с момента смерти бабушки, написать у нотариуса по месту нахождения домика и земли заявление о вступлении в наследство.
3. Отказы от всех других наследников понадобятся.
4. Вариант только один: наследование по закону согласно главе 63 Гражданского кодекса РФ.
5. Нюансов много. Идите к нотариусу по месту открытия наследства. Он все расскажет. Вам придется пожертвовать своим временем и небольшой суммой денег.

Вопрос №2:
Нам с братом принадлежит квартира на 2-ом этаже. На первом этаже под нами владелец квартиры хочет организовать продуктовый магазин и уже начал внутреннюю перепланировку. Нас это не устраивает т.к. квартира упадёт в цене и в процессе перепланировок (пробивания выхода на улицу) возможен ущерб нашей квартире. Вопросы:
  Обязательно ли согласие всех собственников в доме (или хотя бы нас) на перевод квартиры в нежилой фонд и перепланировку?
  Можно ли другими методами помешать строительству?

Ответ №2:
Если судить строго по Жилищному кодексу РФ, то согласие необязательно.

Статья 1065. ГК РФ (Предупреждение причинения вреда)
1. Опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.
2. Если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять
вред или угрожает новым вредом, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность.
Суд может отказать в иске о приостановлении либо прекращении соответствующей деятельности лишь в случае, если ее приостановление либо прекращение противоречит общественным интересам. Отказ в приостановлении либо прекращении такой деятельности не лишает потерпевших права на возмещение причиненного этой деятельностью вреда. Кроме этого безусловно перевод в нежилой фонд должен осуществляться с соблюдением государственных стандартов в области проектирования и строительства, строительных норм и правил, соответствующих градостроительных нормативов, правил застройки, норм экологической, эксплуатационной и санитарно-эпидемиологической и пожарной безопасности и т. д. Т.е. в случае нарушения данных правил и причинения Вам вреда Вы можете требовать его возмещение.

Вопрос №3:
Подскажите, пожалуйста, если на совершеннолетнего человека было оформлено строительство новой квартиры в кооперативном доме, то перейдет ли эта квартира его родителям (если нет детей) в случае его смерти? Нужно ли для этого оформлять завещание или это итак проходит по закону? Квартира на данный момент построена и оформляются документы на собственность совершеннолетнего.

Ответ №3:
Если документы на собственность будут оформлены, то квартира наследуется. Родители наследодателя являются наследниками первой очереди, поэтому в любом случае вступают в наследство, если, конечно, наследодатель эту квартиру кому-нибудь не завещает, а родители не будут находиться у него на иждивении (право
на обязательную долю в наследстве). Поскольку квартира построена в кооперативе, который имеет свой устав, не лишне также будет ознакомиться с ним на предмет положений о переходе права  собственности на жилье другому собственнику. Если устав кооператива противоречит Нормам Гражданского законодательства РФ, член кооператива имеет право потребовать в судебном порядке внесения изменений в устав.

Вопрос №4:
Квартира приватизирована, 2 собственника, доли 50 на 50. Затруднит ли продажу своей доли одним из собственников, если в квартире прописан совершеннолетний инвалид 2 группы, который был прописан до регистрации собственности (или это не имеет значение). Существуют ли еще какие-либо причины, которые могут затруднить продажу одной из долей.

Ответ №4:
В теории, т.е. буквально и по закону, никаких видимых затруднений нет. На практике же регистрационная служба часто просит представить письменное согласие граждан, зарегистрированных на данной жилой площади,
на ее продажу. И еще:
ГК Статья 250. Преимущественное право покупки
1. При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Публичные торги для продажи доли в праве общей собственности при отсутствии согласия на это всех участников долевой собственности могут проводиться в
случаях, предусмотренных частью второй статьи 255 настоящего Кодекса, и в иных случаях, предусмотренных законом.
2. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую
долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение десяти дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу.
3. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
4. Уступка преимущественного права покупки доли не допускается.

Трудовое право - задать вопрос

Вопрос №1:
Здравствуйте! Мне 23 года. Я уволилась 30 декабря. Сейчас занимаюсь поиском работы. Была на собеседовании в одной фирме (бюджетная организация) на вакансию экономиста. Я его прошла. Меня у них все устраивает, это именно то, что я искала. Кроме одного. Там испытательный срок 2 месяца. Они хотят оформить меня на это время по гражданско-правовому соглашению. Если я пройду испытательный срок, они меня оформят по трудовой книжке. Я засомневалась. Но они говорят, что я ничего не теряю, что если я не пройду испытательный срок, то у меня не будет короткой записи в трудовой книжке, которая потом мешала бы мне в поисках работы (всем было бы ясно, что я уволена из-за не прохождения испытательного срока). Вопрос: можно ли им верить? В чем разница между
оформлением по гражданско-правовому соглашению и трудовой книжке?

Ответ №1:
Трудовой договор представляет собой соглашение между работником и работодателем в котором указываются фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя(фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор, а так же иные положения. Трудовой договор можно отличить наличием в нем обязательных, установленных ст.57 ТК РФ, условий. В нем указываются:

- место работы (с указанием структурного подразделения);
- дата начала работы;
- наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая
функция;
- права и обязанности работника;
- права и обязанности работодателя;
- характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;
- режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);
- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
- виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.
В трудовом договоре могут предусматриваться условия об испытании, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения
не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя, а также иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Гражданско-правовой договор это любой договор, заключенный в соответствии гражданским законодательством (договор подряда, оказания услуг и т.д.)

В случае заключения трудового договора:
- на работника накладывается обязанность соблюдать внутренний трудовой распорядок. За его несоблюдение работодатель вправе наложить дисциплинарное
взыскание, в том числе и в виде увольнения;
- работодатель обязан своевременно выплачивать работнику заработную плату, месячный размер которой у работника, отработавшего за этот период норму
рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда;
- работнику обеспечиваются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством. Среди гарантий следует назвать выплату выходного пособия при увольнении,
выплату заработной платы не реже 2 раз в месяц, гарантии семейным работникам, гарантии о предоставлении отпусков, дополнительных выходных дней, оплаты
сверхурочных и т.д.;
- работодатель должен обеспечить работнику трудовую функцию. Это означает, что работнику должны быть обеспечены условия работы, которые позволяют ему
выполнять работу, на которую он был принят, а также ему не должны препятствовать в осуществлении им своих обязанностей;
- работодатель самостоятельно удерживает и уплачивает налоги с заработной платы работника (перечисляет взносы в пенсионный фонд), страхует работника от
несчастных случаев на производстве, на случай временной нетрудоспособности, и т.д.;
- в трудовой книжке работника делается запись о работе у данного работодателя и соответственно идет трудовой стаж.

В случае заключения гражданско-правового договора:
- работник сам обеспечивает себе необходимые условия труда. Он сам определяет место работы, сам рассчитывает временные затраты для выполнения работ;
- работник не подчиняется трудовому распорядку, так как все взаимоотношения регулируются договором, следовательно его нельзя привлечь к дисциплинарной
ответственности;
- работник обязан сам платить налоги;
- на работника не распространяются гарантии предоставленные Трудовым кодексом (в частности вознаграждение по договору он получает согласно условиям
договора, а не 2 раза в месяц как обязывает ТК);
- трудовая книжка не заполняется;
- НО гражданско-правовой договор можно признать в судебном порядке трудовым, если суд установит, что таким договором фактически регулируются трудовые
отношения между работником и работодателем (ст.11 ТК РФ). Это влечет включение работника в штат, распространение на него норм трудового законодательства,
гарантий, в том числе и при увольнении. Если же оспаривается расторжение договора и договор признан трудовым, то работнику необходимо будет оплатить
вынужденный прогул и, возможно, моральный вред. Кроме того, работодатель понесет судебные издержки.

Но это все в идеале, на самом деле в настоящее время многие работодатели не выполняют требований ТК даже если заключен трудовой договор, а под
гражданско-правовым договором обычно прячут трудовой для того что бы проще избавиться от работника по его окончанию, пользуясь низким уровнем правовых
знаний работников.

Вопрос №2:
Работника взяли по трудовому договору с неудачной формулировкой: "Срок договора с 1.01.05 г. и до окончания строительства". Работник является бурильщиком, но работы по бурению давно не ведутся и он просто приходит на работу и сидит. Хотели уволить его, но работник оказался грамотным и сказал: "Не имеете права". Строительство уже практически не ведется, и окончено оно не будет еще очень долгое время. Сейчас не знаем где находится работник, написали письмо, что отзываем свой приказ об его увольнении и просим выйти на работу. Хотим отослать заказным
письмом с уведомлением на два адреса (один из них работник сам указал в письме). Как его уволить?

Ответ №2:
Составляйте ежедневные акты об отсутствии на рабочем месте в рабочее время. По-хорошему, надо бы взять объяснительную с него (вдруг он в больницу попал, а сообщить об этом не может). В крайнем случае, вышлете ему по почте заказным письмом предложение представить объяснительную его отсутствия в разумный срок.  Тогда после истечения этого срока его увольнение будет более или менее легальным.

Вопрос №3:
Подскажите, пожалуйста: работник написал заявление на отпуск с понедельника, а за 3 дня до него (в пятницу) он берет больничный. Продляется ли отпуск на время нахождения на больничном?

Ответ №3:
Статья 124 ТК РФ. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска. Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен в случаях: временной нетрудоспособности работника; исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы; в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации. Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала. В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Запрещается не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Вопрос №4:
У нас в бюджетной организации, 3-й месяц не выплачивается зарплата. Имею ли я право не выходить на работу до выплаты?

Ответ №4:
Да можете, но с учетом ст. 142 ТК РФ, которая называется "Ответственность работодателя за нарушение сроков выплаты заработной платы и иных сумм, причитающихся работнику".
"Работодатель и (или) уполномоченные им в установленном порядке представители работодателя, допустившие задержку выплаты работникам заработной платы и другие нарушения оплаты труда, несут ответственность в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
В случае задержки выплаты заработной платы на срок более 15 дней работник имеет право, известив работодателя в письменной форме, приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы. Не допускается приостановка работы:
-в периоды введения военного, чрезвычайного положения или особых мер в соответствии с законодательством о чрезвычайном положении;
-в органах и организациях Вооруженных Сил Российской Федерации, других военных, военизированных и иных формированиях и организациях, ведающих вопросами
обеспечения обороны страны и безопасности государства, аварийно-спасательных, поисково-спасательных, противопожарных работ, работ по предупреждению или
ликвидации стихийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, в правоохранительных органах;
-государственными служащими;
-в организациях, непосредственно обслуживающих особо опасные виды производств, оборудования;
-в организациях, связанных с обеспечением жизнедеятельности населения (энергообеспечение, отопление и теплоснабжение, водоснабжение, газоснабжение, связь,
станции скорой и неотложной медицинской помощи".

Так что, если Ваш случай не подпадает под вышеуказанный перечень, пишите заявление на имя руководителя и приостанавливайте работу.

Вопрос №5:
Суть такова: имеется трудовой договор с работодателем, в котором прописана конкретная сумма оплаты труда. Директор предлагает перезаключить договор на меньшую сумму. Мотивирует, мотивируя это "приведением в порядок штатов и окладов". Т.е. должность остается, а заработная плата меняется. Перезаключать трудовой договор я не хочу, следовательно увольнение производится по п.7 ст. 77 ТК РФ. Какие компенсации положены мне в данной ситуации?
В ст. 178 (выходные пособия) упоминается ст. 81 п.1 и п.2. Про 77 статью ни слова.
На данный момент позиция отдела кадров такова: "Мы вас письменно предупредим, вы еще 2 месяца проработаете на старой зарплате, а потом увольнение". И они не признают это сокращением. Какая статья будет записана в трудовой книжке? 77 или 81?

Ответ №5:
Отдел кадров, в данном случае, прав: увольнение будет производиться по п. 7 ст. 77 ТК. Об этом см.
Статья 73. Изменение существенных условий трудового договора. По причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, допускается изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора по инициативе работодателя при продолжении работником работы без изменения трудовой функции. О введении указанных изменений работник должен быть уведомлен работодателем в письменной форме не позднее чем за два месяца до их введения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иным федеральным законом.
Если работник не согласен на продолжение работы в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему иную имеющуюся в организации работу, соответствующую его квалификации и состоянию
здоровья, а при отсутствии такой работы - вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его квалификации и состояния здоровья.
При отсутствии указанной работы, а также в случае отказа работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 статьи 77 настоящего Кодекса.
В случае, если обстоятельства, указанные в части первой настоящей статьи, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации вводить режим неполного рабочего времени на срок до шести месяцев.
Если работник отказывается от продолжения работы на условиях соответствующих режимов рабочего времени, то трудовой договор расторгается в соответствии с пунктом 2 статьи 81 настоящего Кодекса с предоставлением работнику соответствующих гарантий и компенсаций. Отмена режима неполного рабочего времени производится работодателем с учетом мнения представительного органа работников организации. Не могут вводиться изменения существенных условий трудового договора, ухудшающие положение работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения.

При этом, на предприятии должен быть приказ об изменении организационных или технологических условий труда, а также письменно уведомление Вас за 2 месяца, Ваш письменный отказ, предложенные Вам новые вакансии, Ваш отказ от данных вакансий, приказ об увольнении по п.7 ст. 77 ТК. Отсутствие хоть одного из этих звеньев дает неплохой шанс оспорить увольнение.

***
Уважаемые подписчики! Все ваши вопросы вы можете задавать на нашем сайте – www.zonazakona.ru
Наиболее интересные вопросы будут опубликованы в рассылке.