КУЛЕШОВА Ирина Алексеевна, заместитель генерального директора ОАО «Реестр»

ПОДГОТОВКА ВНЕБИРЖЕВОЙ СДЕЛКИ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

Если только речь идет не о сделке в рамках биржевой торговли, не о сделке по приобретению небольшого количества акций у миноритарного акционера, не о сделке между родственниками или полностью доверяющими друг другу партнерами, то этапа подготовки к совершению сделки избежать невозможно. Мы говорим вовсе не о составлении договора купли – продажи акций, это тема иной статьи. Мы не будем также говорить о проблемах определения рыночной цены приобретаемого пакета акций. Речь пойдет о снижении самых разнообразных рисков, возникающих у покупателя акций и являющихся следствием как умышленных действий продавца, так и элементарной правовой неграмотности.

Конечно же, состав и содержание действий на подготовительном этапе определяются размером, сложностью сделки, а также субъективной оценкой рисков при ее совершении. Однако есть некоторые общие правила, общие рекомендации, снижающие вышеупомянутые риски.

Первое, что необходимо сделать покупателю ценных бумаг, – это потребовать от продавца предоставить свежую выписку из реестра акционеров со своего лицевого счета в системе ведения реестра или выписку со счета депо, если учет прав собственности акционера – продавца ведется в депозитарии. Гражданский Кодекс РФ, ФЗ «О рынке ценных бумаг» определяют, что права собственности акционера на акции подтверждаются записью по лицевому счету акционера в системе ведения реестра или на счете депо в депозитарии[1].

Роль выписки не только в том, чтобы официально подтвердить права акционера на продаваемые им акции. Из выписки можно увидеть, владеет ли данное лицо акциями в должном количестве, не обременены ли акции какими – либо обязательствами, зарегистрированными в учетной системе, а если обременены, то какими именно.

Наличие обременений не всегда препятствует совершению сделки. Так, условиями договора залога ценных бумаг может быть предусмотрено право собственника акций их продать. А вот судебный или следственный арест счета акционера делает исполнение сделки купли – продажи акций невозможным.

В выписке продавец найдет также сведения о номере государственной регистрации выпуска ценных бумаг, который должен быть обязательно указан в договоре купли – продажи акций и передаточном распоряжении, полное наименование общества-эмитента, сведения о номинальной стоимости ценных бумаг и иную информацию, которая может понадобиться при оформлении сделки с ценными бумагами.

Так, в выписках, выдаваемых большинством регистраторов, содержатся паспортные данные акционера – физического лица. Покупателю следует проверить, не забыл ли акционер – физическое лицо внести изменения в данные своего лицевого счета при замене паспорта, в связи со сменой адреса места жительства, а юридическое лицо – сведения о какой-либо реорганизации компании и т.д. Любое несоответствие данных может повлечь отказ регистратора в проведении операции. Если же паспортные данные в выписке не указаны, от продавца можно потребовать справку об операциях по его лицевому счету в системе ведения реестра. В случае выявления несоответствий следует потребовать от продавца внесения изменений в данные своего лицевого счета в системе ведения реестра.

Следует также помнить, что выписка отражает состояние лицевого счета акционера на момент ее выдачи. Недобросовестный акционер может совершить какие-либо действия с продаваемым пакетом после получения выписки. Чуть позднее мы поговорим о том, как преодолеть эти риски.

Кстати, покупателю – акционеру также нелишне будет проверить данные своего собственного лицевого счета в системе ведения реестра: не следует ли внести в него какие–либо корректировки. Если же покупатель не является акционером, мы рекомендуем ему заблаговременно открыть «нулевой» счет в системе ведения реестра акционеров акционерного общества, акции которого приобретаются. При всей кажущейся «простоте» этого действия на практике нередко случаются отказы в открытии лицевого счета в связи с неправильным оформлением или неполнотой предоставленного комплекта документов. Такой отказ, даже если он носит технический характер, может приостановить совершение сделки и вряд ли будет желателен для покупателя.

Более глубокое исследование приобретаемого пакета ценных бумаг предполагает установление условий, при которых акционер – продавец стал собственником отчуждаемого пакета акций. Нет ли здесь риска признания прав собственности акционера недействительными? Для этого от продавца акций целесообразно потребовать предоставления справки о движении ценных бумаг по лицевому счету, из которой можно увидеть, когда и на каких условиях акционер приобретал акции.

Если акции приобретены давно, то риски оспаривания прав собственности продавца на акции невелики. Хотя бы потому, что срок исковой давности на оспаривание таких сделок ограничен и составляет  три года.

Если акции приобретены недавно, в том числе если они приобретены в рамках размещения ценных бумаг, то целесообразно провести дополнительные исследования.

Мы рекомендуем убедиться, не выбыли ли акции из собственности предыдущего владельца без его воли, не были ли они списаны по подложным документам. Для этого целесообразно запросить и изучить договор купли – продажи акций, запросить подтверждение факта их продажи у предыдущего владельца.

Если акции приобретены в результате реорганизации акционерного общества, состоявшейся относительно недавно, целесообразно изучить договор (решение) о реорганизации и иные документы на предмет оценки риска признания такой реорганизации недействительной.

Нелишне будет познакомиться с решением о выпуске ценных бумаг и отчетом об итогах размещения. Не могут осуществляться сделки с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован. Если эмиссия произведена с нарушениями законодательства, в дальнейшем в судебном порядке она может быть признана недействительной. Правда, срок исковой давности здесь небольшой, всего три месяца.

Мы помним, что права собственности возникают у акционера с момента внесения приходной записи в реестре акционеров. А ведется ли реестр? Правильно ли ведется? Кто его ведет? Если реестр ведется регистратором, то риск, связанный с оформлением перехода прав собственности, минимальный; а если эмитентом – то нередко перед совершением сделки покупатель организует экспертизу ведения реестра. Цель этой экспертизы в том, чтобы убедиться в неоспоримости цепочки сделок, в результате которой продавец стал собственником предлагаемых к продаже акций; в том, что нет нарушений в системе ведения реестра, которые могли бы стать основанием для признания записи о переходе прав собственности недействительными. Выявленные в ходе такой экспертизы нарушения подлежат оценке с точки зрения рисков оспоримости прав собственности приобретателя акций.

Иногда при экспертизе системы ведения реестра приходится сталкиваться с тем, что реестр вообще не ведется или ведется с грубыми нарушениями действующего законодательства. В этом случае до совершения сделки целесообразно осуществить восстановление системы ведения реестра или устранить нарушения.

Если реестр акционеров ведется самим обществом, то в системе ведения реестра могут находиться не все необходимые документы или по полученным документам не внесены необходимые записи в реестр, например, о возникновении или прекращении залога акций или ареста (блокирования) ценных бумаг, могут отсутствовать передаточные акты в случае реорганизации юридических лиц и т.п. По возможности нарушения устраняются. Неустранимые нарушения могут повлиять на цену сделки.

Поскольку ведение реестра эмитентом самостоятельно создает значительные дополнительные риски (эмитент учитывает права лиц, которые являются его кредиторами, создаются условия для конфликта интересов, нередко выражающиеся в необоснованном отказе эмитента-реестродержателя вносить в реестр запись о новом акционере, иных нарушениях прав приобретателя), то при подготовке крупной сделки лучше настоять на передаче системы ведения реестра специализированному регистратору.

В ходе подготовки к сделке нелишне познакомиться с уставом компании, акции которой приобретаются. Необходимо уточнить, нет ли в уставе каких-либо ограничений, которые не позволят покупателю в полном объеме реализовать свои права. Копия устава понадобится также для проверки правильности отображения в договоре и передаточном распоряжении названия и места расположения акционерного общества.

Из устава, зарегистрированных решений о выпуске ценных бумаг или из данных системы ведения реестра акционеров необходимо выяснить общее количество акций, выпущенных и размещенных акционерным обществом. Эта информация необходима, чтобы покупатель мог убедиться, не станет ли он совместно со своими аффилированными лицами в результате готовящейся сделки с ценными бумагами владельцем более чем 30, 50, 75 процентов акций открытого акционерного общества. Если это так, то покупателю необходимо подготовиться к тому, что не позднее чем через 35 дней с момента внесения приходной записи в реестре акционеров по факту совершения сделки он будет обязан направить всем оставшимся акционерам обязательное предложение о выкупе у них акций общества по рыночной цене с приложением заключения независимого оценщика и безотзывной банковской гарантии. Нельзя допускать, чтобы новые требования ФЗ «Об акционерном обществе» оказались для покупателя неожиданностью.

Если речь идет о закрытом акционерном обществе, следует убедиться, не установлен ли уставом этого общества или его внутренними документами какой-либо особый порядок реализации приоритетных прав акционеров общества на приобретение продаваемого пакета акций. Несоблюдение такого порядка может впоследствии привести к потере прав собственности на акции.

Следует также познакомиться с уставом продавца, если речь идет об акционере – юридическом лице. Нужно выяснить, не установлен ли уставом особый порядок продажи акций. Вспомним в связи с этим, что летом текущего года были внесены изменения в ФЗ «Об акционерных обществах». В соответствии с новой редакцией Закона к компетенции совета директоров акционерного общества отнесено принятие решения об участии и о прекращении участия общества в иных организациях. Эта норма касается и ситуации приобретения пакета акций юридическим лицом. Ее нарушение может привести к возникновению спора по поводу сделки. Правда, следует отметить, что данная норма является диспозитивной: уставом акционерного общества решение этого вопроса может быть отнесено к компетенции исполнительных органов. Если одобрение сделки необходимо, следует запросить протокол соответствующего заседания совета директоров компании – продавца или хотя бы выписку из него.

Очень важно бывает проверить полномочия продавца. Если Вы покупаете акции, владельцем которых является юридическое лицо, то следует установить, кто является его генеральным директором. Для этого из устава акционерного общества следует определить, какой орган назначает его генерального директора, и есть ли ограничения на сроки его полномочий. Из протокола соответствующего органа управления можно выяснить, кто конкретно назначен на соответствующую должность, и не истекли ли его полномочия. Иным источником необходимой информации являются данные Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), которые могут быть совершенно официально получены в соответствующем налоговом органе.

Следует помнить, что согласно действующему законодательству от имени юридического лица без доверенности может действовать только его единоличный исполнительный орган. Остальные лица могут представлять интересы юридического лица по доверенности. Таким образом, приказ генерального директора «в связи с очередным отпуском возлагаю исполнение своих обязанностей на …» не является основанием для того, чтобы договор купли – продажи акций и передаточное распоряжение подписывалось каким-либо иным лицом.

Кстати, нам также понадобится баланс компании – продавца. Из данных бухгалтерского учета мы должны будем определить, не является ли планируемая сделка для него крупной. Если это так, от продавца следует потребовать предоставления документов, подтверждающих одобрение подготавливаемой сделки в установленном законом порядке.

То же касается и сделок с заинтересованностью.

Если Вы приобретаете не контрольный пакет акций, то небезынтересно установить, кто является иными акционерами компании. Нет ли там аффилированной группы, владеющей контрольным пакетом? Нет ли риска агрессивного поглощения вследствие чрезмерной распыленности пакета акций? Если Ваш контрагент по сделке владеет более чем 1% голосующих акций общества, то он вправе получить данные из реестра об акционерах общества. Такие сведения должны содержать имена владельцев ценных бумаг (полное наименование), а также количество, категорию (тип) и номинальную стоимость принадлежащих им акций. Было бы не плохо, чтобы продавец предоставил Вам такой список для анализа.

Если покупка акций осуществляется у физического лица, то надо узнать, состоит ли оно в браке. И если состоит, то потребовать письменного согласия супруга (супруги) на совершение сделки.

Статья 34, п.1 Семейного кодекса РФ гласит: «Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью». Статья 35 дополняет: «Владение, пользование и распоряжение имуществом супругов осуществляется по обоюдному согласию супругов». И хотя в соответствии с этой же статьей «при совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга», тем не менее нельзя забывать, что сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга. Правда, это возможно, если будет доказано, что другая сторона по сделке заведомо знала о несогласии другого супруга на совершение сделки. Но можете ли Вы быть уверенными, что в Ваш адрес заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении не направлялось такое письменное несогласие?

 Конечно, если покупатель выяснит, что акции приобретены до вступления в брак, то вопрос снимается.

Наконец, знакомство с документами бухгалтерской отчетности компании, акции которой приобретаются, позволит покупателю оценить стабильность функционирования общества, риски, связанные с банкротством компании, обесценением приобретаемых акций. В этих же целях следует оценить риски, связанные с владением лицензиями, регистрацией прав собственности акционерного общества на земельные участки, объекты недвижимости, интеллектуальные права, товарные знаки. Впрочем, эти углубленные экономико–правовые исследования, называемые обыкновенно due diligence, осуществляются только при подготовке сделок M&A.

Следует иметь в виду, что при передаче ценных бумаг регистратор может отказать от внесения записи в реестр, и права на акции к покупателю не перейдут. Основаниями для такого отказа могут стать:

·                  неправильное или неполное заполнение документов;

·                 блокировка лицевого счета продавцом, наличие иных видов ограничений, например, арест ценных бумаг;

·                 некомплектность документов, предоставленных для открытия лицевого счета покупателя;

·                 предоставление документов регистратору неуполномоченным лицом;

·                 проблема идентификации подписи продавца и др.

Для исключения этих рисков бывает целесообразным привлечь к подготовке сделки специализированного регистратора, осуществляющего ведение реестра акционеров соответствующего акционерного общества.

Регистратор проведет экспертизу подготовленных документов на предмет наличия оснований для отказа. Будучи лицом, заинтересованным в чистоте сделки, и только с согласия продавца вплоть до момента ее совершения он сможет информировать стороны о возникновении фактов, имеющих значение для беспрепятственного осуществления перехода прав собственности на ценные бумаги.

Проставление продавцом подписи на передаточном распоряжении в присутствии представителя регистратора является гарантией подлинности и неоспоримости волеизъявления продавца. Мы не будем касаться случаев, когда продавец отказывается от своей подписи, рассчитывая на доплату за ранее проданные акции, или пытается дважды продать одни и те же акции. Такие случаи редко, но все же встречаются, и относятся к категории мошенничества.

 Участие третьего лица в подготовке и осуществлении сделки бывает также очень полезным при возникновении впоследствии судебного спора.

Наконец, крупный регистратор способен обеспечить поставку ценных бумаг в режиме реального времени непосредственно в момент их оплаты. Место осуществления сделки сегодня не имеет значение. Регистратор может обеспечить совершение сделки даже за пределами РФ. Применяемые в настоящее время технологии серьезно защищают участников сделки и снижают риски от недобросовестности сторон.